Guinguette Marais Poitevin

A BRIEF OVERVIEW:THE INVESTMENT ADVISER INDUSTRY

Les informations suivantes se veulent un bref aperçu concernant l’industrie des conseillers en investissement. Les sujets abordés comprennent les définitions, les caractéristiques d’un conseiller en investissement, les régulateurs, le processus de demande, les périodes d’autorisation, les exigences en matière de tenue de registres, la garde des fonds ou des titres des clients, les exigences en matière de divulgation, les conflits d’intérêts et les audits des régulateurs. Cette discussion ne prétend pas couvrir tous les aspects de l’industrie ou toutes les exigences des régulateurs. Vous êtes invité à obtenir et à examiner les lois et règles fédérales ou étatiques qui peuvent s’appliquer à vos activités.

• Conseiller en placement & Inscription des représentants des conseillers en placement
• Dépôts
• Licence. Period
• Recordkeeping
• Custody
• Disclosure
• Fiduciary Duty
• Audits
• Conclusion
• See also : FAQ IA

Enregistrement des conseillers en investissement et des représentants de conseillers en investissement
Les conseillers en investissement (« IA ») et les représentants de conseillers en investissement (« IAR ») sont des personnes qui fournissent des conseils à d’autres personnes sur les investissements moyennant des frais et sont tenus par la plupart des États de s’enregistrer ou d’obtenir une licence. Certains États utilisent le terme « registre » et d’autres le terme « licence ». Aux fins du présent guide, les deux ont la même signification.

Les trois éléments essentiels qui caractérisent un conseiller en investissement sont :

• Fournir des conseils ou des analyses sur les valeurs mobilières, soit en faisant des recommandations directes ou indirectes aux clients, soit en fournissant des recherches ou des opinions sur les valeurs mobilières ou les marchés de valeurs mobilières.
• Recevoir une rémunération sous quelque forme que ce soit pour les conseils fournis.
• S’engager dans une activité régulière de fourniture de conseils sur les valeurs mobilières.

Les conseillers doivent s’inscrire ou obtenir une licence auprès des organismes de réglementation des valeurs mobilières étatiques ou fédéraux, selon les critères suivants :

Conseillers en placement inscrits à l’État :

• Détenir moins de 100 000 000 $ d’actifs sous gestion.
• Les conseillers en placement inscrits à l’État comprennent également les conseillers en placement offrant des services qui comprennent uniquement la planification financière ou la sollicitation de clients pour le compte d’autres conseillers.

Conseillers couverts par le gouvernement fédéral:

• Détiennent 100 000 000 $ ou plus d’actifs de clients sous gestion régulière et continue et peuvent également inclure :
  • Conseillers de sociétés d’investissement en vertu de la loi sur les sociétés d’investissement de 1940 ;
  • Conseillers qui fournissent des services dans 15 États ou plus;
  • Conseillers qui sont des consultants en matière de retraite fournissant des conseils en matière d’investissement aux régimes d’avantages sociaux des employés, aux régimes gouvernementaux et/ou aux régimes confessionnels en ce qui concerne les actifs des régimes ayant une valeur globale d’au moins 200 millions de dollars.
  • Les conseillers qui opèrent presque exclusivement par le biais d’un site web interactif (« conseillers Internet »).
• Les conseillers couverts par le gouvernement fédéral doivent effectuer un dépôt de notification auprès de l’État s’ils ont un lieu d’activité dans l’État ou ont six clients ou plus dans cet État au cours d’une période de douze mois, quel que soit le lieu d’activité. Certains employés des conseillers couverts par la loi fédérale peuvent être tenus de s’enregistrer en tant que représentants de conseillers en investissement. Il est important de noter que la société de conseil en investissement détient l’enregistrement/la licence, mais que le représentant du conseiller en investissement est la personne qui fournit des services au nom de la société de conseil en investissement enregistrée/licenciée. Certains employés de conseillers couverts par la loi fédérale peuvent être tenus de s’inscrire en tant que représentants de conseillers en investissement. Certains États incluent dans la définition d’un IAR une personne (souvent appelée « solliciteur ») qui renvoie régulièrement des clients à un IA et qui reçoit une rémunération pour ces renvois. D’autres États peuvent avoir modifié les exigences de licence pour les solliciteurs.

Dépôts
Un conseiller en placement et un représentant de conseiller en placement ont une grande influence sur les affaires financières d’autres personnes – les clients. Pour cette raison, les bureaux des valeurs mobilières des États s’intéressent à la façon dont le conseiller en placement fait son travail. Chaque État, le district de Columbia et Porto Rico ont une exigence d’enregistrement ou de licence pour les conseillers en investissement. Les régulateurs des valeurs mobilières de l’État peuvent exiger :

• Les conseillers d’État doivent s’enregistrer ou obtenir une licence.
• Les conseillers couverts par le gouvernement fédéral doivent effectuer un dépôt de notification de leur formulaire ADV.
• Une note de passage à un examen de compétence pour chaque personne agissant en tant que représentant de conseiller en placement ou au nom d’une société de conseil en placement enregistrée dans l’État.
• Paiement d’une taxe pour le traitement des demandes.
• Certaines divulgations à l’organisme de réglementation des valeurs mobilières de l’État et/ou au public.
• Enregistrement des succursales du conseiller.
• Une caution ou un capital net minimum.

La demande d’enregistrement/licence se fait par :

• Dépôt d’un formulaire ADV complet auprès de l’État dans lequel on veut offrir des services.
• Fourniture de tout formulaire spécifique à l’État requis.
• Dépôt d’une demande de formulaire U-4 pour chaque représentant du conseiller en placement qui fournira des services au nom du conseiller en placement.
• Résultat de réussite à un examen de compétence ou détention d’un titre professionnel qualifié.
• Remise de tous les frais requis pour le conseiller en investissement et le(s) représentant(s) du conseiller en investissement.
• Les États exigent un dépôt électronique via le dépôt d’enregistrement des conseillers en investissement (IARD). Voir : Comment accéder à l’IARD

Un dépôt d’avis pour un conseiller couvert par le gouvernement fédéral est généralement effectué par :

• Dépôt d’une copie complète de son formulaire ADV tel que déposé auprès de la Securities and Exchange Commission des États-Unis.
• Dépôt d’une demande de formulaire U-4 pour chaque représentant de conseiller en placement qui fournira des services au nom du conseiller en placement.
• Paiement de tous les frais de dépôt d’avis requis.

La SEC exige un dépôt électronique via l’Investment Adviser Registration Depository (IARD).

Période de licence
Les conseillers en investissement et les représentants des conseillers en investissement doivent renouveler leur enregistrement/licence chaque année. Dans de nombreux États, cette période s’étend du 1er janvier au 31 décembre d’une année donnée. Cependant, certains États ont des dates de renouvellement différentes. Vérifiez auprès du bureau des valeurs mobilières de chaque État où vous avez l’intention d’exercer vos activités. Si un conseiller devient inscrit/licencié au milieu d’une année, les frais ne sont généralement pas calculés au prorata.

Les États envoient un avis de renouvellement d’inscription ou de licence quelque temps avant la fin de l’année. Vérifiez auprès de chaque État pour obtenir des détails spécifiques. Le processus de renouvellement pour les conseillers en investissement sera traité via l’IARD.

Tenue de registres
Un conseiller est généralement tenu de maintenir et de tenir à jour les registres énumérés ci-dessous. Des exigences supplémentaires en matière de tenue de registres peuvent également être fixées par l’État d’origine du conseiller. Il sera nécessaire de vérifier auprès du régulateur de l’État d’origine.

Dossiers généralement exigés de tous les conseillers en investissement enregistrés dans l’État en vertu des lois et règlements sur les valeurs mobilières de chaque État :

• Journaux des encaissements et des décaissements
• Grand livre
• Mémorandums de commande
• Dossiers bancaires
• Factures et relevés
• États financiers
• Communications écrites. et accords (y compris les transmissions électroniques)
• Liste des comptes discrétionnaires
• Publicité
• Transactions personnelles des représentants et des mandants
• Dossiers des clients :
  • Pouvoirs accordés par les clients
  • Déclarations de divulgation
  • Déclarations de divulgation des solliciteurs
  • Déclarations de performance
  • Formulaires de renseignements sur les clients et renseignements sur la convenance
  • Procédures de surveillance écrites

Dossiers exigés des conseillers qui ont la garde des actifs des clients :

• Journaux des transactions et des mouvements de titres
• Tableaux distincts des clients
• Copies des confirmations
• Registre par titre indiquant la participation de chaque client et son emplacement

Dossiers exigés des conseillers qui gèrent les actifs des clients :
(Ces registres doivent généralement être conservés dans un endroit facilement accessible pendant une période de cinq ans à compter de la fin de l’exercice au cours duquel la dernière inscription a été faite et, pendant les deux premières années, les registres doivent être conservés dans le bureau principal du conseiller.)

• Historique des achats et des ventes des clients
• Position actuelle des titres des clients

Conservation
Si un conseiller a un accès direct ou indirect aux fonds ou aux titres des clients, il est considéré comme ayant la garde des fonds des clients et est soumis à un examen supplémentaire. Les conseillers en investissement enregistrés dans un État et les candidats à l’enregistrement de conseiller en investissement dans un État doivent se familiariser avec les exigences en matière de garde dans le ou les États dans lesquels ils sont enregistrés ou cherchent à s’enregistrer. Les États ont adopté la règle de garde modèle de la NASAA ou un langage similaire à la règle de garde modèle de la NASAA ou à la règle de garde de la SEC. En septembre 2011, la NASAA a approuvé des modifications à sa règle modèle de garde, l’alignant étroitement sur la règle de garde de la SEC. Il est important de noter que, bien qu’il existe deux règles modèles de garde de la NASAA (règle modèle 102(e)(1)-1 en vertu de la loi uniforme sur les valeurs mobilières de 1956 et règle modèle USA 2002 411(f)-(1) en vertu de la loi uniforme sur les valeurs mobilières de 2002), les règles sont identiques : règle modèle de garde de 1956, telle que modifiée et règle modèle de garde de 2002 et connue sous le nom de « règle modèle de garde de la NASAA. »

Dans le cadre de l’enregistrement et de l’audit/examen, les régulateurs des valeurs mobilières des États exigeront des conseillers qu’ils montrent comment les actifs des clients sont traités en posant les questions suivantes :

• Le conseiller a-t-il respecté les règles relatives à la sauvegarde des actifs des clients dont il a la garde ?
• Le formulaire ADV reflète-t-il que le conseiller a la garde ?
• Ces actifs sont-ils conservés dans des comptes distincts ?
• Le conseiller tient-il les registres requis des actifs des clients dont il a la garde ?
• Le client reçoit-il au moins tous les trois mois un relevé détaillé indiquant les actifs dont le conseiller a la garde et l’activité du compte ?
• Un audit surprise des actifs des clients a-t-il été effectué au moins une fois par an par un comptable indépendant ?
• Si le conseiller a un pouvoir discrétionnaire sur le compte du client, existe-t-il des preuves de transactions excessives, d’opérations personnelles, de traitement préférentiel, de recommandations inappropriées, de transactions non autorisées ou de divulgation incomplète ?

Divulgation
Le devoir le plus important d’un conseiller en investissement est la divulgation de toutes les informations relatives à la relation entre un conseiller et un client. Les conseillers disposent d’une grande marge de manœuvre pour adapter leurs services aux clients, tant que ces derniers sont informés dès le départ sur des éléments tels que :

• Quels types de services sont disponibles ?
• Qui fournit ces services ?
• Quels sont les frais et autres dépenses auxquels le client sera soumis et sont-ils négociables ?
• Le conseiller est-il rémunéré par d’autres sources ?
• Le conseiller est-il affilié à un autre conseiller, à un courtier-négociant ou à un émetteur de titres ?
• Pouvez-vous mettre en œuvre un plan financier n’importe où ou ne conservez-vous le plan que si vous le mettez en œuvre par l’intermédiaire du conseiller ?
• Quels autres conflits d’intérêts potentiels existent qui pourraient affecter les recommandations du conseiller ?

Le document clé pour faire ces divulgations est la partie 2A du formulaire ADV, souvent appelé la brochure du conseiller (notez que le formulaire ADV partie 2A a remplacé le formulaire ADV partie II en 2011). Ce document doit exposer clairement les détails de la relation de conseil et les autres intérêts commerciaux du conseiller. Il s’agit de l’outil de référence avec lequel le client ou le client potentiel peut comparer les sociétés de conseil en termes de coût des services et de compatibilité avec ses besoins. C’est pourquoi la réglementation relative aux conseils en investissement exige que la partie 2A du formulaire ADV ou la brochure soit remise aux clients à l’avance ou au plus tard au moment de la conclusion du contrat si la résiliation est autorisée dans un délai spécifiquement imparti. Les organismes de réglementation des valeurs mobilières des États exigent également des dépôts de la partie 2B du formulaire ADV ( » le supplément à la brochure « ) de la part des personnes qui fournissent des conseils aux clients.

Les examinateurs rechercheront les éléments liés à la divulgation non seulement dans le document d’information, mais aussi dans tout document décrivant toute facette de l’activité du conseiller qu’un client ou un client potentiel pourrait voir. Cela peut inclure :

• Publicité
• Matériel de séminaire
• Sites Web
• Papier, publicités radio et TV
• Les envois en nombre
• Contrats
• Les barèmes d’honoraires
• Les revues de portefeuille

Devoir fiduciaire
Les dispositions anti-fraude de la loi sur les conseillers en investissement de 1940, la règle modèle de la NASAA sur les pratiques commerciales contraires à l’éthique des conseillers en investissement, des représentants de conseillers en investissement et des conseillers couverts par la loi fédérale (règle modèle 102(a)(4)-1 de la NASAA), et la plupart des lois des États imposent aux conseillers en investissement l’obligation d’agir en tant que fiduciaires dans leurs relations avec leurs clients. De nombreux États imposent ces exigences dans le cadre de leurs règles relatives aux pratiques commerciales contraires à l’éthique, ou par le biais d’autres règles ou de la jurisprudence. L’obligation fiduciaire exige du conseiller qu’il place l’intérêt du client au-dessus du sien dans tous les domaines. Les conflits d’intérêts doivent être évités à tout prix. Toutefois, certains conflits se produiront inévitablement, par exemple lorsqu’une personne est titulaire d’une licence d’agent en valeurs mobilières d’un courtier en valeurs mobilières et d’un conseiller. Dans ces cas, le conseiller doit s’efforcer de décrire clairement et précisément ces conflits et la manière dont il maintiendra son impartialité dans ses recommandations aux clients. La SEC a déclaré qu’un conseiller a le devoir de :

• Faire des recommandations d’investissement raisonnables et indépendantes des influences extérieures
• Sélectionner les courtiers-négociants en fonction de leur capacité à fournir la meilleure exécution des transactions pour les comptes où le conseiller a le pouvoir de sélectionner le courtier-négociant.
• Faire des recommandations sur la base d’une enquête raisonnable sur les objectifs d’investissement, la situation financière et d’autres facteurs d’un client
• Toujours placer les intérêts du client avant les siens.

Lorsque les examinateurs passent en revue les livres et les dossiers des conseillers, ils seront à l’affût des conflits d’intérêts non divulgués ou faussement déclarés et des pratiques interdites. Certaines sont évidentes et d’autres ne le sont pas autant. Voici quelques exemples de pratiques que les conseillers doivent éviter :

• Agir en tant qu’émetteur ou affilié d’un émetteur de titres
• Recommander des titres non enregistrés, non exemptés ou le recours à des courtiers non agréés.courtiers non agréés
• Toute activité qui constitue une fraude ou une tromperie à l’égard des clients
• Facturer des frais déraisonnables
• Ne pas divulguer à tous les clients la disponibilité de rabais sur les frais
• Utiliser des contrats qui visent à limiter ou à éviter la responsabilité d’un conseiller en vertu de la loi (clauses de couverture)
• Limiter les options d’un client en ce qui concerne la poursuite d’une affaire civile ou d’un arbitrage
• Emprunter de l’argent aux clients ou leur en prêter
• Autres situations qui exigent la divulgation du conflit, mais ne sont pas limitées à :
  • Le conseiller ou ses employés agissent également en tant que courtier-négociant et/ou agent de valeurs mobilières
  • Le conseiller reçoit une rémunération basée sur les transactions, y compris les frais 12b-1 ou autres frais de marketing, liés aux titres recommandés à ses clients
  • Le conseiller reçoit tout type de rémunération de toute source pour solliciter ou référer des clients à un autre conseiller ou à un courtier-négociant.
  • Des frais cachés sous la forme de frais de service non divulgués, de frais d’emballage ou de dépenses remboursées par d’autres parties.

L’examinateur considérera les conflits perçus du point de vue du client ; la divulgation ou l’absence de divulgation a-t-elle été un facteur dans la décision du client d’utiliser les services d’un conseiller ou de ratifier les recommandations d’un conseiller ? Le client a-t-il été induit en erreur ? Le client a-t-il été désavantagé ou injustement avantagé en raison du conflit et de la conformité du conseiller aux exigences de divulgation ? La charge de la preuve incombe au conseiller.

Audits
Les sociétés d’assurance vie sont soumises à des audits périodiques, parfois inopinés, de la part des autorités de réglementation. L’objectif d’un audit est de déterminer la conformité avec les exigences de l’organisme de réglementation en matière de licence, de livres et de registres, et de lutte contre la fraude.

Conclusion
Consultez l’organisme de réglementation des valeurs mobilières de votre État, ou la SEC le cas échéant, pour déterminer les exigences exactes pour vous ou votre entreprise.

Les conseillers en placement sont des personnes qui ne sont pas des conseillers en placement.