Fiduciaire standaardEdit
Een IA moet zich houden aan een fiduciaire zorgvuldigheidsnorm die is vastgelegd in de Amerikaanse Investment Advisers Act van 1940. Volgens deze norm moeten IA’s de belangen van hun cliënten zo goed mogelijk behartigen en behartigen, met de bedoeling alle potentiële belangenconflicten op te heffen of althans aan het licht te brengen die een beleggingsadviseur er bewust of onbewust toe zouden kunnen aanzetten advies te geven dat niet in het belang van de cliënten van de IA is.
Om “naleving van fiduciaire normen door adviseurs en hun personeel te bevorderen”, heeft de SEC op 31 augustus 2004 Rule 204A-1 onder de Investment Advisers Act van 1940 aangenomen, die beleggingsadviseurs verplicht om een ethische code aan te nemen waarin “gedragsnormen worden uiteengezet die van het adviespersoneel worden verwacht en om conflicten aan te pakken die voortvloeien uit persoonlijke handel door adviespersoneel. De regel vereist onder andere dat toezichthoudende personen van adviseurs hun persoonlijke effectentransacties melden.”
Regel 204A-1 behandelt alle effecten als meldbare effecten, met vijf uitzonderingen (d.w.z. directe verplichtingen van de Amerikaanse regering, bepaalde geldmarktinstrumenten en -fondsen, bepaalde beleggingsfondsen en bepaalde beleggingsfondsen) “ontworpen om effecten uit te sluiten die weinig kans lijken te bieden voor het soort ongepaste handel dat de toegangsmeldingen zijn bedoeld om aan het licht te brengen”. Transacties in op de beurs verhandelde fondsen zijn echter meldbare effecten volgens een SEC-antwoord op het verzoek van National Compliance Services, Inc. in 2005 om no action guidance.
Hoewel “de regel niet vereist dat de adviseur een bepaalde standaard aanneemt, moet de gekozen standaard de fiduciaire verplichtingen van de adviseur en die van zijn onder toezicht staande personen weerspiegelen, en moet deze naleving van de effectenwetgeving vereisen.” Hoewel de regel bepaalde minimumbepalingen bevat, hebben adviseurs “aanzienlijke flexibiliteit om geïndividualiseerde codes te ontwerpen die het beste passen bij de structuur, grootte en aard van hun adviesbedrijven”. De meeste regelgevende instanties van staten vereisen of bevelen adviseurs aan om vergelijkbare ethische vereisten en toezichtprocedures vast te stellen.
Investment Adviser Fiduciary Standard vs. Broker-Dealer SuitabilityEdit
De financiële sector en wetgevers moeten nog een consistente standaard vaststellen voor het verstrekken van beleggingsaanbevelingen aan kleine beleggers.
Sectie 202(a)(11)(C) van de Investment Advisers Act van 1940 stelt vrij van de definitie van een beleggingsadviseur (en dus de bijbehorende fiduciaire norm) “elke makelaar of handelaar wiens uitvoering van dergelijke diensten uitsluitend bijkomstig is aan de uitvoering van zijn bedrijf als makelaar of handelaar en die daarvoor geen speciale vergoeding ontvangt.”
In Release 34-51523; de Financial Industry Regulatory Authority (FINRA), de Amerikaanse Securities Self Regulatory Organization (SRO) die gezag heeft over Brokers en Dealers, bepaalde dat Broker-Dealers (BD) “niet moeten worden beschouwd als beleggingsadviseurs” en daarom niet onderworpen zijn aan dezelfde fiduciaire normen als IA’s bij het aanbevelen van beleggingen aan klanten, zoals Geregistreerde Beleggingsadviseurs (RIA) zijn.
Registered Representatives (RR’s) die zijn aangesloten bij een Broker Dealer zijn daarom verplicht om effecten aan te bevelen die “geschikt” worden geacht voor niet-institutionele klanten. De FINRA “Suitability” -norm vereist dat een lid redelijke inspanningen moet doen om informatie te verkrijgen over een klant:
- Financiële status
- Belastingstatus
- Beleggingsdoelstellingen
- Risicotolerantie
- Andere informatie die wordt gebruikt of redelijk wordt geacht
RR’s van een Broker-Dealer die zich ook bezighoudt met het verstrekken van beleggingsadvies, zijn verplicht om zich aan te sluiten bij een Geregistreerde Beleggingsadviseur. Als Investment Adviser Representatives (IAR’s) zijn zij gehouden aan de “Fiduciary Standard” zoals gedefinieerd onder de US Investment Advisers Act van 1940 wanneer zij beleggingsadvies verstrekken aan cliënten. Dit vereist dat de duaal geregistreerde Financiële Adviseurs die een effect aanbevelen, duidelijk aan hun cliënten meedelen of zij als een RR in geschikte effecten bemiddelen of als een IAR beleggingsadvies verstrekken en daarom als een fiduciair handelen. Sommige “dually registered” adviseurs zijn beperkt in de reikwijdte van hun aanbevelingen door hun affiliatie met hun broker-dealers en hebben daarom geen onbelemmerde toegang tot alle product/dienst oplossingen voor hun cliënten. Dit staat bekend als een “Captive Platform” waar veel duaal geregistreerde of “Hybride” adviseurs bij aangesloten zijn. Alleen “Onafhankelijke RIA’s” (die niet zijn aangesloten bij (of beperkt door) een broker-dealer) kunnen worden beschouwd als echte fiduciaires.
In 2012 zullen de regels voor geschiktheid en “ken uw klant” (KYC) worden uitgebreid met FINRA-regel 2111. Deze regel zal de aansprakelijkheid voor strategieaanbevelingen effectief uitbreiden. In de loop der jaren is beleggingsadviseurs geleerd om de geschiktheid, doelstellingen, tijdshorizon en risicotolerantie van de klant te kennen en speculatieve of agressieve aanbevelingen op basis van informatie van de klant te beperken. Met de nieuwe regel 2111 kunnen makelaars aansprakelijk worden gesteld voor hun aanbevelingen voor producten en diensten die deel uitmaken van een strategie. Een strategie kan belasting-, pensioen-, beleggings-, fondsen- of zelfs estate planning omvatten. Daarom kan een geregistreerde adviseur beter gebruik maken van CPA-advies of gelicentieerde advocaten. “Nieuwe FINRA-regel 2111 is over het algemeen gemodelleerd naar de voormalige NASD-regel 2310 (geschiktheid) en vereist dat een onderneming of geassocieerde persoon “een redelijke basis heeft om te geloven dat een aanbevolen transactie of beleggingsstrategie met betrekking tot een effect of effecten geschikt is voor de klant, op basis van de informatie die is verkregen door de redelijke ijver van het lid of de geassocieerde persoon om het beleggingsprofiel van de klant vast te stellen.”
Hieronder volgen enkele van de meer substantiële veranderingen onder FINRA’s nieuwe “ken uw klant” (KYC) regels :
- De inspanningen van bedrijven en makelaars om hun klanten te leren kennen, worden nu uitdrukkelijk beheerst door een redelijkheidsnorm.
- De KYC-verplichtingen van ondernemingen en makelaars zijn nu beperkt tot het kennen van (i) hun klanten, en (ii) de bevoegdheid van elke persoon die namens hun klanten optreedt.
- De nieuwe KYC-regel schrijft uitdrukkelijk voor dat bedrijven en makelaars redelijke zorgvuldigheid moeten betrachten om die feiten te kennen die nodig zijn om (i) de rekeningen van hun klanten effectief te bedienen, (ii) te handelen in overeenstemming met eventuele speciale behandelingsinstructies voor de rekeningen van hun klanten, (iii) de bevoegdheid te begrijpen van elke persoon die namens hun klanten optreedt, en (iv) de toepasselijke wetten, voorschriften en regels na te leven.
- Firma’s en makelaars moeten redelijke zorgvuldigheid betrachten om de KYC-informatie van hun klanten te bewaren en actueel te houden.
- De nieuwe geschiktheidsregel vermeldt uitdrukkelijk de volgende informatie die moet worden gebruikt om de geschiktheid te bepalen: (i) leeftijd van de klant, (ii) andere beleggingen, (iii) financiële situatie en behoeften, (iv) belastingstatus, (v) beleggingsdoelstellingen, (vi) beleggingservaring, (vii) beleggingshorizon, (viii) liquiditeitsbehoeften, (ix) risicotolerantie, en (x) alle andere informatie die de klant kan bekendmaken.
- Geschiktheid is nu uitdrukkelijk van toepassing op zowel “beleggingsstrategieën” als beleggingen, en het is ook uitdrukkelijk van toepassing op aanbevelingen om te “houden” evenals aanbevelingen om te kopen, te verkopen en te ruilen.
- De nieuwe geschiktheidsregel leidt bedrijven en makelaars ertoe om een redelijke basis te hebben om te geloven dat een belegging of strategie geschikt is op basis van de informatie die ze verkrijgen door redelijke zorgvuldigheid (in tegenstelling tot op basis van wat hun klanten hen vertellen).
Uniforme fiduciaire standaardEdit
Sectie 913 van de Dodd-Frank Act gaf de SEC het mandaat om te bestuderen of een uniforme fiduciaire standaard moet worden toegepast op makelaars en beleggingsadviseurs. De resultaten van het onderzoek van de SEC, gepubliceerd in januari 2011, bevelen aan dat de SEC doorgaat met de regelgeving om een uniforme fiduciaire norm vast te stellen voor makelaars en beleggingsadviseurs bij het verstrekken van gepersonaliseerd beleggingsadvies aan retailconsumenten.
Op 1 maart 2013 publiceerde de SEC Release nr. 34-69013 om informatie te vragen voor een kosten-batenanalyse om de verwachte economische gevolgen te bepalen van het doorgaan met de regelgeving voor een uniforme fiduciaire norm.