Guinguette Marais Poitevin

EEN KORT OVERZICHT:DE INVESTMENT ADVISER INDUSTRY

De volgende informatie is bedoeld als een kort overzicht van de industrie van beleggingsadviseurs. De onderwerpen omvatten definities, kenmerken van een beleggingsadviseur, regelgevende instanties, aanvraagprocedure, vergunningsperioden, eisen inzake het bijhouden van gegevens, bewaarneming van fondsen of effecten van cliënten, openbaarmakingsvereisten, belangenconflicten en controles door de regelgevende instanties. Deze bespreking is niet bedoeld om alle aspecten van de sector of alle eisen van de toezichthouders te behandelen. U wordt dringend verzocht de federale of staatswetten en -regels die op uw activiteiten van toepassing kunnen zijn, op te vragen en door te nemen.

• Investment Adviser &Investment Adviser Representative Registration
• Filings
• Licensing Periode
• Registratie
• Custody
• Disclosure
• Fiduciary Duty
• Audits
• Conclusie
• Zie ook: IA FAQ

Investment Adviser and Investment Adviser Representative Registration
Investment advisers (“IA”) en investment adviser representatives (“IAR”) zijn personen die anderen tegen betaling advies geven over beleggingen en die zich in de meeste staten moeten laten registreren of een vergunning moeten krijgen. In sommige staten wordt de term “register” gebruikt en in andere de term “vergunning”. In deze gids hebben beide dezelfde betekenis.

Drie essentiële elementen die een beleggingsadviseur kenmerken, zijn:

• Verleent advies of analyse over effecten, hetzij door directe of indirecte aanbevelingen aan klanten te doen, hetzij door onderzoek of meningen over effecten of effectenmarkten te verstrekken.
• ontvangt een vergoeding in welke vorm dan ook voor het verstrekte advies.
• Doet regelmatig aan het verstrekken van advies over effecten.

Adviseurs moeten zich registreren of een vergunning krijgen van ofwel staats- of federale effectenregelgevers, op basis van het volgende:

State-geregistreerde beleggingsadviseurs:

• Hebben minder dan $ 100.000.000 aan beheerd vermogen.
• State-geregistreerde beleggingsadviseurs omvatten ook beleggingsadviseurs die diensten aanbieden die alleen financiële planning omvatten of klanten werven namens andere adviseurs.

Federaal gedekte adviseurs:

• Hebben $ 100.000.000 of meer aan activa van cliënten onder regelmatig en doorlopend beheer en kunnen ook omvatten:
  • Adviseurs van beleggingsmaatschappijen onder de Investment Company Act van 1940;
  • Adviseurs die diensten verlenen in 15 of meer staten;
  • Adviseurs die pensioenadviseurs zijn die beleggingsadvies verstrekken aan employee benefit-plannen, overheidsplannen en / of kerkplannen met betrekking tot activa van plannen met een totale waarde van ten minste $ 200 miljoen.
  • Adviseurs die bijna uitsluitend via een interactieve website werken (“internetadviseurs”).

Federaal gedekte adviseurs moeten een kennisgeving indienen bij de staat als ze een vestiging in de staat hebben of zes of meer klanten in die staat hebben in een periode van twaalf maanden, ongeacht de plaats van vestiging. Van bepaalde werknemers van federaal gedekte adviseurs kan worden verlangd dat zij zich laten registreren als vertegenwoordigers van beleggingsadviseurs. Het is belangrijk op te merken dat de beleggingsadviseursfirma houder is van de registratie/vergunning, maar dat de beleggingsadviseur-vertegenwoordiger de persoon is die diensten verricht namens de geregistreerde/vergunde beleggingsadviseursfirma. Van bepaalde werknemers van federaal gedekte adviseurs kan worden verlangd dat zij zich als vertegenwoordiger van beleggingsadviseurs laten registreren. In sommige staten valt een persoon (vaak een solicitor genoemd) die regelmatig klanten doorverwijst naar een IA en die daarvoor een vergoeding ontvangt, onder de definitie van een IAR. Andere staten kunnen aangepaste vergunningsvereisten hebben voor solicitors.

Filings
Een beleggingsadviseur en een vertegenwoordiger van een beleggingsadviseur hebben veel invloed op de financiële zaken van anderen – de klanten. Om die reden hebben de effectenkantoren van de staat belangstelling voor de manier waarop de beleggingsadviseur zijn werk doet. Elke staat, het District of Columbia en Puerto Rico heeft een registratie- of vergunningsplicht voor beleggingsadviseurs. Effectentoezichthouders van de staat kunnen eisen:

• Staatsadviseurs om zich te registreren of een vergunning te krijgen.
• Federaal gedekte adviseurs om een kennisgeving in te dienen van hun Form ADV.
• Een voldoende score op een bekwaamheidsexamen voor elk individu dat optreedt als een vertegenwoordiger van een beleggingsadviseur of namens een in de staat geregistreerd beleggingsadviseurbedrijf.
• Betaling van een vergoeding voor het verwerken van de aanvragen.
• Zekere bekendmakingen aan de toezichthouder op de staatseffecten en/of het publiek.
• Registratie van bijkantoren van de adviseur.
• Een obligatie of minimum nettokapitaal.

De aanvraag voor registratie/vergunning wordt gedaan door:

• Het indienen van een volledig formulier ADV bij de staat waarin men diensten wil aanbieden.
• Het verstrekken van eventuele vereiste staat-specifieke formulieren.
• Het indienen van een formulier U-4 aanvraag voor elke beleggingsadviseur vertegenwoordiger die diensten zal verlenen namens de beleggingsadviseur.
• Het behalen van een score op een bekwaamheidsexamen of het bezitten van een gekwalificeerde professionele aanwijzing.
• Het voldoen van alle vereiste vergoedingen voor de beleggingsadviseur en de vertegenwoordiger(s) van de beleggingsadviseur.
• Staten vereisen elektronische indiening via de Investment Adviser Registration Depository (IARD). Zie: Hoe toegang te krijgen tot IARD

Een kennisgeving indienen voor een federale gedekte adviseur wordt meestal gedaan door:

• Een volledig exemplaar van zijn formulier ADV indienen zoals ingediend bij de Amerikaanse Securities and Exchange Commission.
• Een formulier U-4-aanvraag indienen voor elke beleggingsadviseurvertegenwoordiger die namens de beleggingsadviseur diensten zal verlenen.
• Betaling van alle vereiste kosten voor het indienen van kennisgevingen.

De SEC vereist elektronische indiening via de Investment Adviser Registration Depository (IARD).

Licentieperiode
Investeringsadviseurs en vertegenwoordigers van beleggingsadviseurs moeten hun registratie/vergunning jaarlijks vernieuwen. In veel staten loopt de termijn van 1 januari tot 31 december van een bepaald jaar. In sommige staten gelden echter andere verlengingsdata. Neem contact op met het effectenbureau van de staat in elke staat waar u van plan bent zaken te doen. Als een adviseur in het midden van een jaar wordt geregistreerd of een licentie krijgt, wordt de vergoeding meestal niet geprorateerd.

Staten sturen enige tijd voor het einde van het jaar een kennisgeving om een registratie of licentie te verlengen. Neem contact op met elke staat voor specifieke details. Het verlengingsproces voor beleggingsadviseurs wordt via IARD afgehandeld.

Verplichtingen inzake het bijhouden van registers
Een adviseur moet in het algemeen de hieronder vermelde registers bijhouden en actueel houden. Ook de staat van herkomst van de adviseur kan aanvullende eisen stellen aan de bij te houden gegevens. U dient dit na te vragen bij de toezichthouder van de staat van herkomst.

Verplichtingen die in het algemeen gelden voor alle in de staat geregistreerde beleggingsadviseurs krachtens de effectenwet- en regelgeving van de afzonderlijke staten:

• Journalen van ontvangsten en uitgaven
• Algemeen grootboek
• Orderingsmemoranda
• Bankgegevens
• Rekeningen en afschriften
• Financiële overzichten
• Geschreven mededelingen en overeenkomsten (inclusief elektronische transmissies)
• Lijst van Discretionaire Rekeningen
• Advertenties
• Persoonlijke Transacties van Vertegenwoordigers en Opdrachtgevers
• Cliëntendossiers:
  • Bevoegdheden verleend door cliënten
  • Informatieverklaringen
  • Informatieverklaringen van adviseurs
  • Prestatieclaims
  • Informatieformulieren voor cliënten en geschiktheidsinformatie
  • Schriftelijke toezichtprocedures

Registers vereist van adviseurs die activa van cliënten in bewaring hebben:

• Journalen van effectentransacties en -bewegingen
• Separate Client Ledgers
• Copies van Confirmations
• Record by Security showing each Client’s Interest and Location Thereof

Records required of advisers that manage client assets:
(Deze gegevens moeten in het algemeen op een gemakkelijk toegankelijke plaats worden bewaard gedurende een periode van vijf jaar vanaf het einde van het boekjaar waarin de laatste aantekening is gemaakt, en gedurende de eerste twee jaar moeten de gegevens worden bewaard in het hoofdkantoor van de adviseur.)

• Aankoop- en verkoophistorie van cliënten
• Huidige effectenpositie van cliënten

Custody
Als een adviseur direct of indirect toegang heeft tot gelden of effecten van cliënten, wordt hij geacht de gelden van cliënten in bewaring te hebben en is hij onderworpen aan extra toezicht. In de staat geregistreerde beleggingsadviseurs en aanvragers van de registratie als beleggingsadviseur moeten zich op de hoogte stellen van de bewaarnemingsvereisten in de staat of staten waarin zij geregistreerd zijn of geregistreerd willen worden. Staten hebben de NASAA-modelbewaarregel of een soortgelijke bepaling als de NASAA-modelbewaarregel of de SEC-bewaarregel aangenomen. In september 2011 heeft NASAA amendementen op zijn bewaarnemingsmodelregel goedgekeurd, waardoor deze nauw aansluit bij de bewaarnemingsregel van de SEC. Het is belangrijk op te merken dat terwijl er twee NASAA-modelregels voor bewaarneming zijn (Model Rule 102(e)(1)-1 onder de 1956 Uniform Securities Act en Model Rule USA 2002 411(f)-(1) onder de 2002 Uniform Securities Act) de regels identiek zijn: 1956 model custody rule, zoals gewijzigd en 2002 model custody rule en bekend als de “NASAA model custody rule.”

Als onderdeel van de registratie en de controle/onderzoeksbeoordeling, zullen de toezichthouders op de staatseffecten van adviseurs eisen dat ze aantonen hoe de activa van klanten worden behandeld door de volgende vragen te stellen:

• Heeft de adviseur voldaan aan de regels met betrekking tot het beschermen van de activa van klanten in de bewaring van de adviseur?
• Drukt het formulier ADV uit dat de adviseur de bewaring heeft?
• Worden deze activa in gescheiden rekeningen bijgehouden?
• Houdt de adviseur de vereiste gegevens bij van de activa van de klant die hij in bewaring heeft?
• Krijgt de klant ten minste elke drie maanden een gespecificeerd overzicht van de activa die de adviseur in bewaring heeft en de activiteit op de rekening?
• Werd er ten minste jaarlijks een onaangekondigde controle van de activa van de klant uitgevoerd door een onafhankelijke accountant?
• Als de adviseur discretionaire bevoegdheid heeft over de rekening van de klant, is er dan enig bewijs van buitensporige handel, zelfverhandeling, voorkeursbehandeling, ongepaste aanbevelingen, ongeoorloofde transacties of onvolledige openbaarmaking?

openbaarmaking
De belangrijkste plicht van een beleggingsadviseur is de openbaarmaking van alle informatie met betrekking tot de relatie tussen een adviseur en een klant. Adviseurs hebben veel speelruimte bij het aanpassen van hun diensten aan de klant, zolang de klant van tevoren maar weet welke informatie hij nodig heeft, zoals:

• Welke diensten zijn beschikbaar?
• Wie verleent deze diensten?
• Welke vergoedingen en andere kosten moet de klant betalen en zijn deze onderhandelbaar?
• Wordt de adviseur uit andere bronnen gecompenseerd?
• Is de adviseur gelieerd aan een andere adviseur, een broker-dealer of een emittent van effecten?
• Kunt u een financieel plan overal uitvoeren of krijgt u het plan alleen als u het via de adviseur uitvoert?
• Welke andere potentiële belangenconflicten bestaan er die van invloed kunnen zijn op de aanbevelingen van de adviseur?

Het belangrijkste document bij het maken van deze bekendmakingen is Deel 2A van Form ADV, vaak aangeduid als de brochure van de adviseur (merk op dat FORM ADV Deel 2A in 2011 FORM ADV Deel II heeft vervangen). Dit document moet duidelijk de details van de adviesrelatie en andere zakelijke belangen van de adviseur uiteenzetten. Dit is het referentie-instrument waarmee de klant of potentiële klant advieskantoren kan vergelijken op kosten van diensten en op compatibiliteit met hun behoeften. Daarom vereisen de reglementeringen inzake beleggingsadvies dat deel 2A van het formulier ADV of de brochure vooraf aan de klanten wordt overhandigd of uiterlijk op het ogenblik dat de overeenkomst wordt aangegaan indien binnen een specifiek toegewezen termijn van de overeenkomst kan worden afgezien. Effectentoezichthouders van staten vereisen ook FORM ADV Part 2B-dossiers (“de brochure-aanvulling”) van personen die advies geven aan klanten.

Examinatoren zullen kijken naar items met betrekking tot openbaarmaking, niet alleen in het openbaarmakingsdocument, maar in elk materiaal dat elk facet van het bedrijf van de adviseur beschrijft dat een klant of potentiële klant zou kunnen zien. Dit kan onder meer omvatten:

• Advertising
• Seminarmateriaal
• Websites
• Print, radio- en tv-advertenties
• Bulk mailings
• Contracten
• Geldschema’s
• Portefeuillebeoordelingen

Fiduciaire plicht
De anti-fraude bepalingen van de Investment Advisers Act van 1940, de NASAA Model Rule on Unethical Business Practices of Investment Advisers, Investment Adviser Representatives, and Federally Covered Advisers (NASAA Model Rule 102(a)(4)-1), en de meeste staatswetten leggen beleggingsadviseurs de plicht op om als fiduciaires te handelen in de omgang met hun klanten. Veel staten leggen deze vereisten op als onderdeel van hun regels inzake onethische handelspraktijken, of via andere regels of jurisprudentie. De fiduciaire plicht vereist dat de adviseur in alle aangelegenheden het belang van de cliënt boven dat van hemzelf stelt. Belangenconflicten moeten koste wat kost worden vermeden. Sommige conflicten zullen zich echter onvermijdelijk voordoen, zoals wanneer een persoon een vergunning heeft als effectenagent van een makelaar-dealer en tevens als adviseur optreedt. In deze gevallen moet de adviseur zich grote moeite getroosten om deze conflicten duidelijk en nauwkeurig te beschrijven en aan te geven hoe de adviseur onpartijdig zal blijven bij zijn aanbevelingen aan klanten. De SEC heeft gezegd dat een adviseur de plicht heeft om:

• Maak redelijke beleggingsaanbevelingen onafhankelijk van invloeden van buitenaf
• Selecteer makelaar-dealers op basis van hun vermogen om de beste uitvoering van transacties te bieden voor rekeningen waar de adviseur de bevoegdheid heeft om de makelaar-dealer te selecteren.
• Voer aanbevelingen uit op basis van een redelijk onderzoek naar de beleggingsdoelstellingen, financiële situatie en andere factoren van een klant
• Stel het belang van de klant altijd boven dat van zichzelf.

Wanneer onderzoekers de boeken en bescheiden van adviseurs controleren, zullen ze op zoek zijn naar niet-openbaargemaakte of verkeerd gepresenteerde belangenconflicten en verboden praktijken. Sommige zijn duidelijk en sommige niet zo duidelijk. Enkele voorbeelden van praktijken die adviseurs moeten vermijden zijn:

• Acteren als een emittent of gelieerde van een emittent van effecten
• Aanbevelen van niet-geregistreerde, niet-vrijgestelde effecten of het gebruik van niet-vergunde makelaars-handelaren
• Elke activiteit die klanten bedriegt of misleidt
• Het vragen van onredelijke vergoedingen
• Nalaten aan alle klanten bekend te maken dat er kortingen op vergoedingen mogelijk zijn
• Het gebruik van contracten die de aansprakelijkheid van een adviseur krachtens de wet (hedge-clausules)
• Beperking van de opties van een klant met betrekking tot de voortzetting van een civiele zaak of arbitrage
• Geld lenen van of geld uitlenen aan klanten
• Andere situaties die openbaarmaking van het conflict vereisen zijn onder meer, maar zijn niet beperkt tot:
  • De adviseur of zijn werknemers treden ook op als makelaar-dealer en/of effectenagent
  • De adviseur ontvangt op transacties gebaseerde compensatie, waaronder 12b-1 of andere marketingvergoedingen, in verband met effecten die aan zijn klanten worden aanbevolen
  • De adviseur ontvangt elk type compensatie uit welke bron dan ook voor het werven of doorverwijzen van klanten naar een andere adviseur of een makelaar-handelaar.
  • Verborgen vergoedingen in de vorm van niet bekendgemaakte servicekosten, wrap fees of door andere partijen vergoede onkosten.

  De onderzoeker zal waargenomen conflicten bekijken vanuit het oogpunt van de klant; was de bekendmaking of het gebrek aan bekendmaking een factor in de beslissing van de klant om gebruik te maken van de diensten van een adviseur of om de aanbevelingen van een adviseur te bekrachtigen? Werd de klant misleid? Werd de klant benadeeld of oneerlijk bevoordeeld als gevolg van het conflict en de naleving van de openbaarmakingsvereisten door de adviseur? De bewijslast ligt bij de adviseur.

  Audits
  IA-kantoren zijn onderhevig aan periodieke, soms onaangekondigde, audits door toezichthouders. Het doel van een audit is om vast te stellen of wordt voldaan aan de eisen van de toezichthouder ten aanzien van vergunningen, boeken en bescheiden, en fraudebestrijding.

  Conclusie
  Overleg met de effectenregelgever in uw staat, of met de SEC indien van toepassing, om de exacte eisen voor u of uw onderneming vast te stellen.