Norme fiduciaireEdit
Un IA doit adhérer à une norme de diligence fiduciaire énoncée dans la loi américaine sur les conseillers en investissement de 1940. Cette norme exige que les IA agissent et servent les meilleurs intérêts d’un client avec l’intention d’éliminer, ou au moins d’exposer, tous les conflits d’intérêts potentiels qui pourraient inciter un conseiller en investissement – consciemment ou inconsciemment – à rendre des conseils qui n’étaient pas dans le meilleur intérêt des clients de l’IA.
Pour « promouvoir le respect des normes fiduciaires par les conseillers et leur personnel », la SEC a adopté, le 31 août 2004, la règle 204A-1 en vertu de la loi de 1940 sur les conseillers en investissement, exigeant des conseillers en investissement qu’ils adoptent un code de déontologie énonçant les « normes de conduite attendues du personnel de conseil et qu’ils traitent les conflits qui découlent du négoce personnel du personnel de conseil. Entre autres choses, la règle exige que les personnes supervisées des conseillers déclarent leurs transactions personnelles sur les titres. »
La règle 204A-1 traite tous les titres comme des titres à déclarer, avec cinq exceptions (c’est-à-dire les obligations directes du gouvernement américain, certains instruments et fonds du marché monétaire, certains fonds communs de placement et certains fonds d’investissement unitaires) « conçues pour exclure les titres qui semblent présenter peu d’opportunités pour le type de transactions irrégulières que les déclarations des personnes d’accès sont conçues pour découvrir ». Cependant, les transactions dans les fonds négociés en bourse sont des titres à déclarer selon une réponse de la SEC à la demande de National Compliance Services, Inc. en 2005 pour une orientation sans action.
Bien que « la règle n’exige pas que le conseiller adopte une norme particulière, la norme choisie doit refléter les obligations fiduciaires du conseiller et celles de ses personnes supervisées, et doit exiger la conformité aux lois sur les valeurs mobilières. » Bien que la règle contienne certaines dispositions minimales, les conseillers disposent « d’une grande souplesse pour concevoir des codes individualisés qui s’adapteraient le mieux à la structure, à la taille et à la nature de leurs activités de conseil ». La plupart des régulateurs d’État exigent ou recommandent aux conseillers d’établir des exigences éthiques et des procédures de surveillance similaires.
Norme fiduciaire du conseiller en placement par rapport à la convenance du courtier-négociantEdit
Le secteur financier et les législateurs doivent encore établir une norme cohérente pour fournir des recommandations d’investissement aux investisseurs de détail.
L’article 202(a)(11)(C) de l’Investment Advisers Act de 1940 exempte de la définition de conseiller en investissement (et donc de la norme fiduciaire associée) « tout courtier ou négociant dont l’exécution de ces services est uniquement accessoire à la conduite de son activité de courtier ou de négociant et qui ne reçoit aucune rémunération spéciale pour cela. »
Dans le communiqué 34-51523 ; la Financial Industry Regulatory Authority (FINRA), l’organisme américain d’autorégulation des valeurs mobilières (SRO) ayant autorité sur les courtiers et les négociants, a déterminé que les courtiers-négociants (BD) » ne doivent pas être considérés comme des conseillers en investissement » et ne sont donc pas soumis aux mêmes normes fiduciaires que les AI lorsqu’ils recommandent des investissements à leurs clients, comme le sont les conseillers en investissement enregistrés (RIA).
Les représentants enregistrés (RR) affiliés à une société de courtage sont donc tenus de recommander des titres jugés « convenables » pour les clients non institutionnels. La norme de » convenance » de la FINRA exige qu’un membre fasse des efforts raisonnables pour obtenir des informations concernant les :
- Situation financière
- Situation fiscale
- Objectifs d’investissement
- Tolérance au risque
- Autres informations utilisées ou considérées comme raisonnables
Les RR d’un courtier-négociant qui exerce également l’activité de conseil en investissement sont tenus de s’affilier à un conseiller en investissement enregistré. En tant que représentants de conseillers en investissement (IAR), ils sont tenus de respecter la « norme fiduciaire » définie par la loi américaine sur les conseillers en investissement de 1940 lorsqu’ils fournissent des conseils en investissement à leurs clients. Cela exige des conseillers financiers doublement enregistrés qui recommandent un titre qu’ils indiquent clairement à leurs clients s’ils négocient un titre approprié en tant que RR ou s’ils fournissent des conseils d’investissement en tant que IAR et agissent donc en tant que fiduciaire. Certains conseillers « dually registered » sont limités dans la portée de leurs recommandations par leur affiliation à leur courtier-négociant et n’ont donc pas un accès illimité à toutes les solutions de produits/services pour leurs clients. C’est ce qu’on appelle une « plateforme captive » à laquelle sont affiliés de nombreux conseillers « dually registered » ou « hybrides ». Seuls les « RIA indépendants » (ceux qui ne sont pas affiliés à (ou restreints par) un courtier) peuvent être considérés comme de véritables fiduciaires.
En 2012, les règles de convenance et de « connaissance du client » (KYC) s’étendront avec la règle 2111 de la FINRA. Cette règle va effectivement étendre la responsabilité pour les recommandations de stratégie. Au fil des ans, on a appris aux conseillers en investissement à connaître la convenance, les objectifs, l’horizon temporel et la tolérance au risque du client, et à limiter les recommandations spéculatives ou agressives basées sur les informations du client. Avec la nouvelle règle 2111, les courtiers peuvent être responsables de leurs recommandations de produits et de services qui font partie d’une stratégie. Une stratégie peut inclure la planification fiscale, la retraite, les investissements, les fonds ou même la planification successorale. Par conséquent, un conseiller enregistré peut vouloir faire un meilleur usage des conseils d’un CPA ou d’un avocat agréé. « La nouvelle règle 2111 de la FINRA s’inspire généralement de l’ancienne règle 2310 de la NASD (Suitability) et exige qu’une entreprise ou une personne associée « ait une base raisonnable pour croire qu’une transaction recommandée ou une stratégie d’investissement impliquant un ou plusieurs titres est appropriée pour le client, sur la base des informations obtenues par la diligence raisonnable du membre ou de la personne associée pour déterminer le profil d’investissement du client ».
Voici quelques-uns des changements les plus substantiels apportés par les nouvelles règles de la FINRA sur la connaissance du client (KYC) :
- Les efforts des firmes et des courtiers pour connaître leurs clients sont désormais expressément régis par une norme de caractère raisonnable.
- Les obligations KYC des firmes et des courtiers sont désormais limitées à la connaissance (i) de leurs clients, et (ii) de l’autorité de chaque personne agissant au nom de leurs clients.
- La nouvelle règle KYC ordonne expressément aux firmes et aux courtiers de faire preuve d’une diligence raisonnable pour connaître les faits requis pour (i) servir efficacement les comptes de leurs clients, (ii) agir conformément à toute instruction de traitement spéciale pour les comptes de leurs clients, (iii) comprendre l’autorité de chaque personne agissant au nom de leurs clients, et (iv) se conformer aux lois, règlements et règles applicables.
- Les firmes et les courtiers doivent faire preuve de diligence raisonnable pour conserver les informations KYC de leurs clients et les tenir à jour.
- La nouvelle règle d’adéquation identifie expressément les informations suivantes à utiliser pour déterminer l’adéquation : (i) l’âge du client, (ii) les autres investissements, (iii) la situation et les besoins financiers, (iv) le statut fiscal, (v) les objectifs d’investissement, (vi) l’expérience en matière d’investissement, (vii) l’horizon temporel d’investissement, (viii) les besoins de liquidité, (ix) la tolérance au risque, et (x) toute autre information que le client peut divulguer.
- La convenance s’applique désormais expressément aux « stratégies d’investissement » ainsi qu’aux investissements, et elle s’applique aussi expressément aux recommandations de « conserver » ainsi qu’aux recommandations d’achat, de vente et d’échange.
- La nouvelle règle de convenance enjoint aux entreprises et aux courtiers d’avoir une base raisonnable pour croire qu’un investissement ou une stratégie est convenable en fonction des informations qu’ils obtiennent par une diligence raisonnable (par opposition à ce que leurs clients leur disent).
Norme fiduciaire uniformeEdit
L’article 913 de la loi Dodd-Frank a mandaté la SEC pour étudier si une norme fiduciaire uniforme devrait être appliquée aux courtiers et aux conseillers en placement. Les résultats de l’étude de la SEC publiés en janvier 2011 recommandaient que la SEC procède à l’élaboration d’une réglementation visant à adopter une norme fiduciaire uniforme pour les courtiers et les conseillers en investissement lorsqu’ils fournissent des conseils d’investissement personnalisés aux consommateurs de détail.
Le 1er mars 2013, la SEC a publié le communiqué n° 34-69013 pour demander des informations en vue d’une analyse coûts-avantages visant à déterminer les impacts économiques prévus de l’avancement de la réglementation sur la norme fiduciaire uniforme.