Guinguette Marais Poitevin

EIN KURZER ÜBERBLICK:DIE ANLAGEBERATER-BRANCHE

Die folgenden Informationen sollen einen kurzen Überblick über die Branche der Anlageberater geben. Zu den Themen gehören Definitionen, Merkmale eines Anlageberaters, Aufsichtsbehörden, Antragsverfahren, Lizenzierungsfristen, Aufzeichnungspflichten, Verwahrung von Kundengeldern oder Wertpapieren, Offenlegungspflichten, Interessenkonflikte und Audits durch die Aufsichtsbehörden. Diese Diskussion erhebt nicht den Anspruch, alle Aspekte der Branche oder alle Anforderungen der Aufsichtsbehörden abzudecken. Wir empfehlen Ihnen dringend, die für Ihre Tätigkeit geltenden Bundes- oder Landesgesetze und -vorschriften einzuholen und zu überprüfen.

• Investment Adviser & Investment Adviser Representative Registration
• Filings
• Licensing Zeitraum
• Aufbewahrung
• Depotführung
• Offenlegung
• Treuhänderische Pflicht
• Audits
• Abschluss
• Siehe auch: IA FAQ

Registrierung von Anlageberatern und Anlageberatungsvertretern
Anlageberater („IA“) und Anlageberatungsvertreter („IAR“) sind Personen, die andere gegen eine Gebühr über Anlagen beraten und in den meisten Staaten verpflichtet sind, sich zu registrieren oder eine Lizenz zu erhalten. Einige Staaten verwenden den Begriff „registrieren“, andere verwenden den Begriff „lizenzieren“. Für die Zwecke dieses Leitfadens haben die beiden Begriffe die gleiche Bedeutung.

Drei wesentliche Elemente, die einen Anlageberater charakterisieren, sind:

• Er bietet Beratung oder Analysen zu Wertpapieren an, indem er entweder direkte oder indirekte Empfehlungen für Kunden abgibt oder Untersuchungen oder Meinungen zu Wertpapieren oder Wertpapiermärkten bereitstellt.
• Erhält eine Vergütung in irgendeiner Form für die erbrachte Beratung.
• Er betreibt ein regelmäßiges Geschäft der Beratung zu Wertpapieren.

Berater müssen sich entweder bei staatlichen oder bundesstaatlichen Wertpapieraufsichtsbehörden registrieren oder lizenzieren lassen, basierend auf den folgenden Kriterien:

Staatlich registrierte Anlageberater:

• Haben ein verwaltetes Vermögen von weniger als $100.000.000.
• Zu den staatlich registrierten Anlageberatern gehören auch Anlageberater, die Dienstleistungen anbieten, die ausschließlich Finanzplanung oder Kundenwerbung im Namen anderer Berater beinhalten.

Bundesweit erfasste Berater:

• Haben 100.000.000 $ oder mehr an Kundenvermögen unter regelmäßiger und laufender Verwaltung und können auch umfassen:
  • Berater von Investmentgesellschaften nach dem Investment Company Act von 1940;
  • Berater, die Dienstleistungen in 15 oder mehr Bundesstaaten erbringen;
  • Berater, die Rentenberater sind und Anlageberatung für Sozialleistungspläne, staatliche Pläne und/oder kirchliche Pläne in Bezug auf das Vermögen von Plänen mit einem Gesamtwert von mindestens 200 Mio. $ anbieten.
  • Berater, die fast ausschließlich über eine interaktive Website tätig sind („Internet-Berater“).
• Bundesstaatlich erfasste Berater müssen eine Meldung an den Staat machen, wenn sie einen Geschäftssitz in dem Staat haben oder sechs oder mehr Kunden in diesem Staat in einem Zwölfmonatszeitraum haben, unabhängig vom Geschäftssitz. Bestimmte Mitarbeiter von bundesstaatlich abgedeckten Beratern müssen sich möglicherweise als Vertreter von Anlageberatern registrieren lassen. Es ist wichtig zu beachten, dass die Anlageberatungsfirma die Registrierung/Lizenz besitzt, der Anlageberatervertreter jedoch die Person ist, die Dienstleistungen im Namen der registrierten/lizenzierten Anlageberatungsfirma erbringt. Bestimmte Mitarbeiter von föderal abgedeckten Beratern können verpflichtet sein, sich als Anlageberatervertreter zu registrieren. Einige Staaten schließen in die Definition eines IAR eine Person (oft als Solicitor bezeichnet) ein, die regelmäßig Kunden an einen IA verweist und für diese Verweise eine Vergütung erhält. Andere Staaten haben möglicherweise modifizierte Zulassungsanforderungen für Solicitors.

Ein Anlageberater und ein Anlageberater-Vertreter haben einen großen Einfluss auf die finanziellen Angelegenheiten anderer – der Kunden. Aus diesem Grund haben die staatlichen Wertpapierbehörden ein Interesse daran, wie der Anlageberater seine Arbeit macht. Jeder Bundesstaat, der District of Columbia und Puerto Rico hat eine Registrierungs- oder Lizenzierungspflicht für Anlageberater. Staatliche Wertpapieraufsichtsbehörden können Folgendes verlangen:

• Staatliche Berater müssen sich registrieren oder lizenzieren lassen.
• Bundesstaatlich erfasste Berater müssen ihr Formular ADV einreichen.
• Eine bestandene Kompetenzprüfung für jede Person, die als Anlageberater-Vertreter oder im Namen einer staatlich registrierten Anlageberatungsfirma handelt.
• Zahlung einer Gebühr für die Bearbeitung der Anträge.
• Bestimmte Offenlegungen gegenüber der staatlichen Wertpapieraufsichtsbehörde und/oder der Öffentlichkeit.
• Registrierung von Zweigstellen des Beraters.
• Eine Kaution oder ein Mindestnetto-Kapital.

Die Beantragung der Registrierung/Lizenzierung erfolgt durch:

• Einreichen eines vollständigen Formulars ADV bei dem Staat, in dem man Dienstleistungen anbieten möchte.
• Einreichen aller erforderlichen staatsspezifischen Formulare.
• Einreichen eines Formulars U-4 für jeden Vertreter des Anlageberaters, der Dienstleistungen im Namen des Anlageberaters erbringen wird.
• Bestehen einer Befähigungsprüfung oder Besitz einer qualifizierten Berufsbezeichnung.
• Einreichen aller erforderlichen Gebühren für den Anlageberater und den/die Vertreter des Anlageberaters.
• Staaten verlangen eine elektronische Einreichung über das Investment Adviser Registration Depository (IARD). Siehe: Wie man auf IARD zugreift

Eine Anmeldung für einen bundesstaatlich abgedeckten Berater erfolgt in der Regel durch:

• Einreichen einer vollständigen Kopie seines Formulars ADV, wie es bei der U.S. Securities and Exchange Commission eingereicht wurde.
• Einreichen eines Antrags auf Formular U-4 für jeden Vertreter des Anlageberaters, der Dienstleistungen im Namen des Anlageberaters erbringen wird.
• Zahlung aller erforderlichen Gebühren für die Einreichung von Mitteilungen.

Die SEC verlangt eine elektronische Einreichung über das Investment Adviser Registration Depository (IARD).

Lizenzierungszeitraum
Investmentberater und Vertreter von Investmentberatern müssen ihre Registrierung/Lizenz jährlich erneuern. In vielen Staaten läuft die Frist vom 1. Januar bis zum 31. Dezember des jeweiligen Jahres. Einige Staaten haben jedoch andere Erneuerungsdaten. Erkundigen Sie sich bei der staatlichen Wertpapierbehörde in jedem Staat, in dem Sie beabsichtigen, Geschäfte zu tätigen. Wenn ein Berater in der Mitte eines Jahres registriert/lizenziert wird, wird die Gebühr normalerweise nicht anteilig berechnet.

Staaten verschicken einige Zeit vor dem Jahresende eine Mitteilung zur Erneuerung einer Registrierung oder Lizenz. Erkundigen Sie sich bei den einzelnen Bundesstaaten nach den genauen Einzelheiten. Der Erneuerungsprozess für Anlageberater wird über IARD abgewickelt.

Aufzeichnungspflichten
Ein Berater ist generell verpflichtet, die unten aufgeführten Aufzeichnungen zu führen und aktuell zu halten. Zusätzliche Anforderungen an die Aufzeichnungen können auch durch den Heimatstaat des Beraters festgelegt werden. Es ist notwendig, sich bei der Aufsichtsbehörde des Heimatstaates zu erkundigen.

Aufzeichnungen, die im Allgemeinen von allen staatlich registrierten Anlageberatern gemäß den einzelnen staatlichen Wertpapiergesetzen und -vorschriften verlangt werden:

• Eingangs- und Auszahlungsjournale
• Hauptbuch
• Auftragsmemoranden
• Bankunterlagen
• Rechnungen und Auszüge
• Finanzauszüge
• Schriftliche Mitteilungen und Vereinbarungen (einschließlich elektronischer Übertragungen)
• Liste von Diskretionskonten
• Werbung
• Persönliche Transaktionen von Vertretern und Auftraggebern
• Kundenunterlagen:
  • Vollmachten von Kunden
  • Auskunftserklärungen
  • Auskunftserklärungen von Vertretern
  • Leistungsansprüche
  • Kundeninformationsformulare und Eignungsinformationen
  • Schriftliche Aufsichtsverfahren

Aufzeichnungen, die von Beratern verlangt werden, die Kundenvermögen verwahren:

• Journale von Wertpapiertransaktionen und -bewegungen
• Separate Kundenbücher
• Kopien von Bestätigungen
• Aufzeichnungen nach Wertpapieren, die den Anteil jedes Kunden und dessen Standort zeigen

Aufzeichnungen, die von Beratern verlangt werden, die Kundenvermögen verwalten:
(Diese Aufzeichnungen müssen in der Regel an einem leicht zugänglichen Ort für einen Zeitraum von fünf Jahren ab dem Ende des Geschäftsjahres, in dem die letzte Eintragung vorgenommen wurde, aufbewahrt werden, und in den ersten zwei Jahren müssen die Aufzeichnungen am Hauptsitz des Beraters aufbewahrt werden.)

• Kundenkäufe und -verkäufe
• Aktueller Wertpapierbestand des Kunden

Die Verwahrung
Wenn ein Berater direkten oder indirekten Zugang zu Kundengeldern oder -wertpapieren hat, wird er als Verwahrer von Kundengeldern betrachtet und unterliegt einer zusätzlichen Kontrolle. Staatlich registrierte Anlageberater und Bewerber um eine staatliche Anlageberaterregistrierung sollten sich mit den Verwahrungsanforderungen in dem/den Staat(en) vertraut machen, in dem/denen sie registriert sind oder eine Registrierung anstreben. Die Staaten haben entweder die NASAA-Muster-Custody-Regel oder ähnliche Formulierungen wie die NASAA-Muster-Custody-Regel oder die SEC-Custody-Regel übernommen. Im September 2011 genehmigte die NASAA Änderungen an ihrer Modell-Custody-Regel, die sich eng an die SEC-Custody-Regel anlehnen. Es ist wichtig anzumerken, dass es zwar zwei NASAA-Custody-Modellregeln gibt (Model Rule 102(e)(1)-1 nach dem Uniform Securities Act von 1956 und Model Rule USA 2002 411(f)-(1) nach dem Uniform Securities Act von 2002), die Regeln aber identisch sind: die Modell-Custody-Regel von 1956 in ihrer geänderten Fassung und die Modell-Custody-Regel von 2002, die als „NASAA-Modell-Custody-Regel“ bekannt ist.“

Als Teil der Registrierungs- und Audit-/Prüfungsüberprüfung werden die staatlichen Wertpapieraufsichtsbehörden von den Beratern verlangen, dass sie zeigen, wie die Vermögenswerte der Kunden gehandhabt werden, indem sie die folgenden Fragen stellen:

• Hat der Berater die Regeln für die Sicherung von Kundenvermögen in der Verwahrung des Beraters eingehalten?
• Gibt das Formular ADV an, dass der Berater die Verwahrung hat?
• Werden diese Vermögenswerte in getrennten Konten gehalten?
• Führt der Berater die erforderlichen Aufzeichnungen über die von ihm verwahrten Kundenvermögen?
• Erhält der Kunde mindestens alle drei Monate einen Einzelverbindungsnachweis, der die vom Berater verwahrten Vermögenswerte und die Kontobewegungen aufzeigt?
• Ist mindestens einmal jährlich eine unangekündigte Prüfung der Kundenvermögen durch einen unabhängigen Wirtschaftsprüfer durchgeführt worden?
• Wenn der Berater eine Ermessensbefugnis über das Kundenkonto hat, gibt es Hinweise auf exzessiven Handel, Eigengeschäfte, Vorzugsbehandlung, ungeeignete Empfehlungen, nicht autorisierte Transaktionen oder unvollständige Offenlegung?

Offenlegung
Die wichtigste Pflicht eines Anlageberaters ist die Offenlegung aller Informationen, die sich auf die Beziehung zwischen einem Berater und einem Kunden beziehen. Berater haben einen großen Spielraum bei der Gestaltung ihrer Kundendienste, solange die Kunden im Voraus über solche Dinge informiert werden wie:

• Welche Arten von Dienstleistungen sind verfügbar?
• Wer erbringt diese Dienstleistungen?
• Welche Gebühren und sonstigen Kosten kommen auf den Kunden zu und sind diese verhandelbar?
• Wird der Berater aus anderen Quellen vergütet?
• Ist der Berater mit einem anderen Berater, einem Broker-Dealer oder einem Wertpapieremittenten verbunden?
• Kann man einen Finanzplan überall umsetzen oder darf man den Plan nur behalten, wenn man ihn über den Berater umsetzt?
• Welche anderen potenziellen Interessenkonflikte bestehen, die die Empfehlungen des Beraters beeinflussen könnten?

Das Schlüsseldokument für diese Offenlegungen ist Teil 2A des Formulars ADV, das oft als Broschüre des Beraters bezeichnet wird (beachten Sie, dass FORM ADV Teil 2A im Jahr 2011 FORM ADV Teil II ersetzt hat). In diesem Dokument sollten die Einzelheiten der Beratungsbeziehung und andere Geschäftsinteressen des Beraters klar dargelegt werden. Dies ist das Referenzinstrument, mit dem der Kunde oder potenzielle Kunde Beratungsfirmen hinsichtlich der Kosten für die Dienstleistungen und der Kompatibilität mit seinen Bedürfnissen vergleichen kann. Aus diesem Grund verlangen die Anlageberatungsvorschriften, dass Teil 2A des Formulars ADV oder die Broschüre dem Kunden im Voraus oder spätestens bei Vertragsabschluss ausgehändigt wird, wenn ein Rücktritt innerhalb einer bestimmten Frist möglich ist. Die staatlichen Wertpapieraufsichtsbehörden verlangen auch die Einreichung von Teil 2B des Formulars ADV („die Broschürenergänzung“) von Personen, die Kunden beraten.

Prüfer werden nicht nur im Offenlegungsdokument, sondern in jedem Material, das irgendeine Facette des Geschäfts des Beraters beschreibt und das ein Kunde oder potenzieller Kunde sehen könnte, nach offenlegungsbezogenen Punkten suchen. Dies kann beinhalten:

• Werbung
• Seminarunterlagen
• Webseiten
• Print, Radio- und TV-Werbung
• Massenmailings
• Verträge
• Gebührenverzeichnisse
• Portfolioübersichten

Treuhandpflicht
Die Anti-Betrugs-Bestimmungen des Investment Advisers Act von 1940, Die Anti-Betrugs-Bestimmungen des Investment Advisers Act von 1940, die NASAA Model Rule on Unethical Business Practices of Investment Advisers, Investment Adviser Representatives, and Federally Covered Advisers (NASAA Model Rule 102(a)(4)-1) und die meisten einzelstaatlichen Gesetze verpflichten die Anlageberater, im Umgang mit ihren Kunden als Treuhänder zu handeln. Viele Staaten erheben diese Anforderungen als Teil ihrer Regeln für unethische Geschäftspraktiken oder durch andere Regeln oder Fallrecht. Die treuhänderische Pflicht verlangt, dass der Berater in allen Angelegenheiten das Interesse des Kunden über sein eigenes stellt. Interessenkonflikte sollten unter allen Umständen vermieden werden. Es gibt jedoch einige Konflikte, die unweigerlich auftreten werden, z. B. wenn eine Person sowohl als Wertpapiervertreter eines Broker-Dealer als auch als Berater lizenziert ist. In diesen Fällen muss sich der Berater große Mühe geben, diese Konflikte klar und genau zu beschreiben und darzulegen, wie der Berater seine Unparteilichkeit bei seinen Empfehlungen an die Kunden aufrechterhalten wird. Die SEC hat gesagt, dass ein Berater die Pflicht hat:

• Anlageempfehlungen unabhängig von äußeren Einflüssen zu geben
• Broker-Dealer auf der Grundlage ihrer Fähigkeit auszuwählen, die beste Ausführung von Geschäften für Konten zu bieten, bei denen der Berater die Autorität hat, den Broker-Dealer auszuwählen.
• Empfehlungen auf der Grundlage einer angemessenen Untersuchung der Anlageziele, der finanziellen Situation und anderer Faktoren des Kunden abgeben
• Stets die Interessen des Kunden über die eigenen stellen.

Wenn Prüfer die Bücher und Unterlagen von Beratern durchsehen, werden sie nach nicht offengelegten oder falsch dargestellten Interessenkonflikten und verbotenen Praktiken Ausschau halten. Einige sind offensichtlich und andere nicht so offensichtlich. Einige Beispiele für Praktiken, die Berater vermeiden sollten, sind:

• Auftreten als Emittent oder verbundenes Unternehmen eines Emittenten von Wertpapieren
• Empfehlen von nicht registrierten, nicht-registrierte, nicht-befreite Wertpapiere oder die Inanspruchnahme von nicht-lizenzierten Maklern
• Jede Aktivität, die als Betrug oder Täuschung der Kunden wirkt
• Unangemessene Gebühren erheben
• Nicht alle Kunden über die Verfügbarkeit von Gebührenrabatten informieren
• Verträge verwenden, die darauf abzielen, die Haftung des Beraters nach dem Gesetz zu begrenzen oder zu vermeiden (Hedge-Klauseln)
• Beschränkung der Möglichkeiten eines Kunden in Bezug auf die Verfolgung eines Zivilprozesses oder eines Schiedsgerichtsverfahrens
• Geld von Kunden leihen oder ihnen Geld leihen
• Andere Situationen, die eine Offenlegung des Konflikts erfordern, umfassen, sind aber nicht beschränkt auf:
  • Der Berater oder seine Mitarbeiter sind auch als Broker-Dealer und/oder Wertpapiervermittler tätig
  • Der Berater erhält transaktionsbasierte Vergütungen, einschließlich 12b-1- oder andere Marketinggebühren, die sich auf Wertpapiere beziehen, die seinen Kunden empfohlen werden
  • Der Berater erhält irgendeine Art von Vergütung aus irgendeiner Quelle für das Werben oder Verweisen von Kunden an einen anderen Berater oder einen Broker-Dealer.
  • Versteckte Gebühren in Form von nicht offengelegten Servicegebühren, Wrap Fees oder von anderen Parteien erstattete Ausgaben.

Der Prüfer wird wahrgenommene Konflikte aus der Sicht des Kunden betrachten: War die Offenlegung oder die fehlende Offenlegung ein Faktor bei der Entscheidung des Kunden, die Dienste eines Beraters in Anspruch zu nehmen oder die Empfehlungen eines Beraters zu bestätigen? Wurde der Kunde in die Irre geführt? Wurde der Kunde aufgrund des Konflikts und der Einhaltung der Offenlegungspflichten durch den Berater benachteiligt oder in unlauterer Weise ausgenutzt? Die Beweislast liegt beim Berater.

Audits
IA-Firmen unterliegen regelmäßigen, manchmal unangekündigten, Audits durch die Aufsichtsbehörden. Der Zweck eines Audits ist es, die Einhaltung der Lizenzierungs-, Buchführungs- und Betrugsbekämpfungsanforderungen der Aufsichtsbehörde festzustellen.

Schlussfolgerung
Wenden Sie sich an die Wertpapieraufsichtsbehörde Ihres Staates oder gegebenenfalls an die SEC, um die genauen Anforderungen für Sie oder Ihre Firma zu bestimmen.