TreuhandstandardBearbeiten
Ein IA muss sich an einen treuhänderischen Sorgfaltsstandard halten, der im US Investment Advisers Act von 1940 festgelegt ist. Dieser Standard verlangt von IAs, im besten Interesse eines Kunden zu handeln und zu dienen, mit der Absicht, alle potenziellen Interessenkonflikte zu beseitigen oder zumindest aufzudecken, die einen Anlageberater – bewusst oder unbewusst – dazu verleiten könnten, Ratschläge zu erteilen, die nicht im besten Interesse der Kunden des IAs liegen.
Um „die Einhaltung treuhänderischer Standards durch Berater und ihre Mitarbeiter zu fördern“, verabschiedete die SEC am 31. August 2004 die Regel 204A-1 unter dem Investment Advisers Act von 1940, die von Anlageberatern verlangt, einen Ethikkodex zu verabschieden, der „Verhaltensstandards, die von den Beratern erwartet werden, festlegt und Konflikte anspricht, die aus dem persönlichen Handel von Beratern entstehen.
Die Regel 204A-1 behandelt alle Wertpapiere als meldepflichtige Wertpapiere, mit fünf Ausnahmen (d.h. direkte Verpflichtungen der US-Regierung, bestimmte Geldmarktinstrumente und -fonds, bestimmte Investmentfonds und bestimmte Unit Investment Trusts), „die so konzipiert sind, dass sie Wertpapiere ausschließen, die anscheinend wenig Gelegenheit für die Art von unzulässigem Handel bieten, die die Berichte der Zugangspersonen aufdecken sollen“. Transaktionen mit börsengehandelten Fonds sind jedoch meldepflichtige Wertpapiere, so die Antwort der SEC auf die Anfrage von National Compliance Services, Inc. aus dem Jahr 2005, keine Maßnahmen zu ergreifen.
Während „die Regel nicht verlangt, dass der Berater einen bestimmten Standard anwendet, muss der gewählte Standard die treuhänderischen Pflichten des Beraters und die seiner beaufsichtigten Personen widerspiegeln und die Einhaltung der Wertpapiergesetze erfordern.“ Obwohl die Regel bestimmte Mindestvorschriften enthält, haben die Berater „erhebliche Flexibilität, um individuelle Kodizes zu entwerfen, die am besten zur Struktur, Größe und Art ihres Beratungsgeschäfts passen.“ Die meisten staatlichen Aufsichtsbehörden verlangen oder empfehlen, dass Berater ähnliche ethische Anforderungen und Aufsichtsverfahren einführen.
Anlageberater-Treuhandstandard vs. Broker-Dealer-Eignung
Die Finanzindustrie und der Gesetzgeber müssen noch einen einheitlichen Standard für die Bereitstellung von Anlageempfehlungen für Kleinanleger festlegen.
Abschnitt 202(a)(11)(C) des Investment Advisers Act von 1940 nimmt von der Definition eines Anlageberaters (und damit dem damit verbundenen Treuhandstandard) „jeden Makler oder Händler aus, dessen Erbringung solcher Dienstleistungen ausschließlich im Zusammenhang mit der Ausübung seiner Tätigkeit als Makler oder Händler steht und der dafür keine besondere Vergütung erhält.“
In Release 34-51523; hat die Financial Industry Regulatory Authority (FINRA), die US-amerikanische Wertpapier-Selbstregulierungsorganisation (SRO), die für Broker und Dealer zuständig ist, festgelegt, dass Broker-Dealer (BD) „nicht als Anlageberater zu betrachten sind“ und daher nicht den gleichen treuhänderischen Standards unterliegen wie IAs, wenn sie Kunden Anlagen empfehlen, wie es bei Registered Investment Advisers (RIA) der Fall ist.
Registrierte Repräsentanten (RRs), die mit einem Broker Dealer verbunden sind, sind daher verpflichtet, Wertpapiere zu empfehlen, die für nicht-institutionelle Kunden als „geeignet“ angesehen werden. Der FINRA „Suitability“-Standard verlangt, dass ein Mitglied angemessene Anstrengungen unternimmt, um Informationen über einen Kunden zu erhalten:
- Finanzieller Status
- Steuerlicher Status
- Anlageziele
- Risikotoleranz
- Andere Informationen, die verwendet oder als angemessen erachtet werden
RRs eines Broker-Dealers, der auch das Geschäft der Anlageberatung betreibt, sind verpflichtet, sich einem registrierten Anlageberater anzuschließen. Als Investment Adviser Representatives (IARs) sind sie bei der Anlageberatung von Kunden an den „Fiduciary Standard“ gemäß dem US Investment Advisers Act von 1940 gebunden. Dies erfordert, dass die doppelt registrierten Finanzberater, die ein Wertpapier empfehlen, ihren Kunden klar mitteilen, ob sie als RR ein geeignetes Wertpapier vermitteln oder als IAR eine Anlageberatung durchführen und daher als Treuhänder handeln. Einige „dually registered“ Berater sind durch ihre Zugehörigkeit zu ihren Broker-Dealern im Umfang ihrer Empfehlungen eingeschränkt und haben daher keinen uneingeschränkten Zugang zu allen Produkt-/Dienstleistungslösungen für ihre Kunden. Dies wird als „Captive Platform“ bezeichnet, der viele dually registered oder „Hybrid“-Berater angehören. Nur „unabhängige RIAs“ (die nicht mit einem Broker-Dealer verbunden sind oder von diesem eingeschränkt werden) können als echte Treuhänder angesehen werden.
Im Jahr 2012 werden die Eignungs- und „Know Your Customer“-Regeln (KYC) mit der FINRA-Regel 2111 erweitert. Diese Regel wird die Haftung für Strategieempfehlungen effektiv erweitern. Im Laufe der Jahre wurde Anlageberatern beigebracht, die Eignung, die Ziele, den Zeithorizont und die Risikotoleranz des Kunden zu kennen und spekulative oder aggressive Empfehlungen auf der Grundlage der Informationen des Kunden zu begrenzen. Mit der neuen Regel 2111 können Makler für ihre Produkt- und Dienstleistungsempfehlungen, die Teil einer Strategie sind, haftbar gemacht werden. Eine Strategie könnte Steuer-, Altersvorsorge-, Investitions-, Fonds- oder sogar Nachlassplanung beinhalten. Daher sollte ein registrierter Berater besser auf die Beratung durch CPAs oder lizenzierte Anwälte zurückgreifen. „Die neue FINRA-Regel 2111 ist im Allgemeinen der früheren NASD-Regel 2310 (Suitability) nachempfunden und verlangt, dass ein Unternehmen oder eine assoziierte Person „eine vernünftige Grundlage für die Annahme hat, dass eine empfohlene Transaktion oder Anlagestrategie, die ein Wertpapier oder Wertpapiere beinhaltet, für den Kunden geeignet ist, basierend auf den Informationen, die durch die angemessene Sorgfalt des Mitglieds oder der assoziierten Person zur Ermittlung des Anlageprofils des Kunden erhalten wurden“.
Nachfolgend einige der wesentlichen Änderungen der neuen „Know your customer“ (KYC)-Regeln der FINRA:
- Die Bemühungen von Firmen und Brokern, ihre Kunden kennenzulernen, werden nun ausdrücklich durch einen Angemessenheitsstandard geregelt.
- Die KYC-Verpflichtungen von Firmen und Brokern beschränken sich nun auf die Kenntnis (i) ihrer Kunden und (ii) der Befugnisse jeder Person, die im Namen ihrer Kunden handelt.
- Die neue KYC-Regel weist ausdrücklich darauf hin, dass Firmen und Broker angemessene Sorgfalt aufwenden sollen, um die Fakten zu kennen, die erforderlich sind, um (i) die Konten ihrer Kunden effektiv zu betreuen, (ii) in Übereinstimmung mit allen speziellen Bearbeitungsanweisungen für die Konten ihrer Kunden zu handeln, (iii) die Befugnisse jeder Person zu verstehen, die im Namen ihrer Kunden handelt, und (iv) die geltenden Gesetze, Vorschriften und Regeln einzuhalten.
- Firmen und Broker sollten angemessene Sorgfalt walten lassen, um die KYC-Informationen ihrer Kunden aufzubewahren und auf dem neuesten Stand zu halten.
- Die neue Eignungsregel identifiziert ausdrücklich die folgenden Informationen, die bei der Bestimmung der Eignung verwendet werden sollen: (i) Alter des Kunden, (ii) andere Anlagen, (iii) finanzielle Situation und Bedürfnisse, (iv) Steuerstatus, (v) Anlageziele, (vi) Anlageerfahrung, (vii) Anlagezeithorizont, (viii) Liquiditätsbedarf, (ix) Risikotoleranz und (x) alle anderen Informationen, die der Kunde offenlegen kann.
- Die Eignung gilt nun ausdrücklich für „Anlagestrategien“ sowie für Investitionen, und sie gilt auch ausdrücklich für Empfehlungen zum „Halten“ sowie für Kauf-, Verkaufs- und Umtauschempfehlungen.
- Die neue Eignungsregel weist Firmen und Makler an, eine angemessene Grundlage für die Überzeugung zu haben, dass eine Investition oder Strategie geeignet ist, basierend auf den Informationen, die sie durch angemessene Sorgfalt erhalten (im Gegensatz zu dem, was ihre Kunden ihnen sagen).
Uniform Fiduciary StandardEdit
Abschnitt 913 des Dodd-Frank-Gesetzes beauftragte die SEC zu untersuchen, ob ein einheitlicher Treuhandstandard für Makler und Anlageberater angewendet werden sollte. Die Ergebnisse der SEC-Studie, die im Januar 2011 veröffentlicht wurden, empfahlen, dass die SEC mit dem Regelungsprozess fortfährt, um einen einheitlichen Treuhandstandard für Makler und Anlageberater zu verabschieden, wenn sie persönliche Anlageberatung für Privatkunden anbieten.
Am 1. März 2013 gab die SEC die Veröffentlichung Nr. 34-69013 heraus, um Informationen für eine Kosten-Nutzen-Analyse anzufordern, um die erwarteten wirtschaftlichen Auswirkungen des Fortschreitens des Regelungsprozesses für einen einheitlichen Treuhandstandard zu bestimmen.