Gründer fragen mich oft, ob sie eine Delaware Corporation gründen sollten. Meine Antwort lautet in der Regel, dass eine Delaware Corporation wahrscheinlich nicht das beste Vehikel ist, um die Ziele des Unternehmens zu erreichen, es sei denn, das Unternehmen kann einen bestimmten zwingenden Grund für die Gründung in Delaware nennen. Abgesehen von der Frage, ob eine LLC eine bessere Option wäre, ist es für eine Gesellschaft oft sinnvoll, sich nach den Gesetzen des Staates zu gründen, in dem sie hauptsächlich ansässig sein oder den Großteil ihrer Geschäfte abwickeln wird. Lassen Sie uns die Gründe für diese Schlussfolgerung auspacken:
Zunächst, im Interesse der Fairness, lassen Sie uns mit einer Teilliste der Gründe beginnen, warum es für eine Corporation sinnvoll sein könnte, nach Delaware-Recht zu gründen. Wenn das Unternehmen seinen Hauptsitz in Delaware haben oder dort rechtlich tätig sein wird, ist es wahrscheinlich sinnvoll, eine Delaware Corporation zu gründen. In beiden Fällen unterliegt das Unternehmen bereits dem Recht von Delaware und den dortigen Einreichungsvorschriften, so dass die Wahl einer Gesellschaftsform, die den Investoren und Transaktionspartnern vertraut ist, wie die Delaware Corporation, eine gute Idee sein kann. Die überwiegende Mehrheit der Start-ups hat jedoch keine nennenswerten rechtlichen Bindungen an Delaware.
Der nächstbeste Grund für die Gründung einer Delaware Corporation ist, dass das Unternehmen entweder ein ernsthafter Anwärter auf ein bevorstehendes Private Equity Investment ist oder mit Hilfe einer Investmentbank an die Börse gehen wird. Es ist durchaus der Fall, dass bestimmte Großinvestoren von ihren Investitionszielen erwarten, dass sie als Delaware Corporation organisiert sind. Aufgrund des historischen Rufs von Delaware als geschäftsfreundlicher Standort wurden viele der größten und bekanntesten Unternehmen des Landes dort gegründet. Infolgedessen sind bestimmte Großinvestoren (und ihre Anwälte/Buchhalter) sehr vertraut mit dem Gesellschaftsrecht von Delaware, das von den Gerichten von Delaware umfassend interpretiert wird. Dies ist wahrscheinlich die Quelle des hartnäckigen Mythos, dass jedes Start-up eine Delaware Corporation sein muss. Bevor ein Start-up jedoch auf den Zug aufspringt, sollte es realistisch abwägen, wie wahrscheinlich es ist, dass es tatsächlich Finanzmittel von den Investoren erhält, die eine Delaware-Gesellschaftsform verlangen. Die Statistiken sind ernüchternd – die meisten Start-ups werden mit Hilfe von Freunden und Familie kapitalisiert, lange bevor sie überhaupt den Punkt erreichen, an dem sie für Private Equity wettbewerbsfähig sind. Wenn das Unternehmen nach den Gesetzen eines anderen Bundesstaates gegründet wird und später die Chance hat, für bedeutende Investitionen von außen attraktiv zu werden, kann es möglicherweise in die Delaware-Gesellschaftsform konvertieren oder andere strategische Umstrukturierungen vornehmen, um das Problem zu umgehen. Bis das passiert, gibt es mehrere Gründe, warum die Gründung einer Delaware Corporation wahrscheinlich eine schlechte Idee ist.
Zunächst einmal ist weniger mehr, wenn es um staatliche Regulierung und damit verbundene Risiken der Nichteinhaltung geht. Warum sollte sich ein Start-up, das versucht, auf dem Markt Fuß zu fassen, freiwillig den Gesetzen und Vorschriften eines weiteren Bundesstaates unterwerfen, wenn es keinen wirklichen Nutzen daraus ziehen kann? Wenn das Unternehmen keine Präsenz in Delaware hat oder dort Geschäfte tätigt, unterliegt es wahrscheinlich bereits den Gesetzen der anderen Gerichtsbarkeit(en), mit denen es wesentliche Verbindungen hat. Die Gründung als Delaware Corporation wird oft nur dazu dienen, eine weitere Reihe von jährlichen Gebühren, zu beachtende Einreichungsfristen, potenzielle steuerliche Komplikationen, die Kosten für die Unterhaltung eines in Delaware registrierten Vertreters und eine weitere Gerichtsbarkeit, in der das Unternehmen potenziell verklagt werden kann, hinzuzufügen. Der letzte Punkt ist besonders wichtig zu beachten, obwohl es sich um eine rechtlich komplizierte Angelegenheit handelt, die für die Zwecke dieses Beitrags stark vereinfacht wurde. Obwohl viele große Unternehmen den Zugang zum Rechtssystem von Delaware aufgrund der Prozesseffizienz und der Vertrautheit der Richter mit dem Gesellschaftsrecht bevorzugen, können die Kosten für die Verteidigung eines bedeutenden Rechtsstreits in Delaware, wenn das Unternehmen anderswo ansässig ist, für ein kleines Start-up-Unternehmen verheerend sein.
Obwohl einige Unternehmen durch die Wahl der Delaware-Unternehmensform einkommensteuerliche Vorteile sehen, ist diese Einschätzung sehr faktenspezifisch und hängt von der Art und Quelle des Einkommens des Unternehmens sowie von seinem Zugang zu bedeutenden professionellen Buchhaltungsdienstleistungen ab. Darüber hinaus ist die Gründung einer Delaware Corporation aus steuerlicher Sicht nicht ohne eine Reihe von potenziellen Fallen. Die Delaware Corporate Franchise Tax basiert auf einer komplizierten Reihe von alternativen Formeln, die leicht zu absurd hohen Steuerveranlagungen für eine Gesellschaft in der frühen Wachstumsphase führen können, die das Verhältnis ihrer genehmigten Aktien im Verhältnis zu den Aktien, die sie tatsächlich kurzfristig auszugeben beabsichtigt, nicht sorgfältig bedacht hat.
Außerdem hat die Entscheidung, Ihr Start-up nach den Gesetzen eines anderen Bundesstaates als Delaware zu organisieren, wahrscheinlich keinen Einfluss auf die Fähigkeit des Unternehmens, Finanzierungen von typischen kommerziellen Kreditquellen zu erhalten. Die meisten kommerziellen Kreditgeber verlangen nicht, dass Kreditnehmer nach dem Recht von Delaware organisiert sind, und einige bevorzugen es sogar, wenn Kreditnehmer nach dem Recht ihres eigenen Bundesstaates gegründet werden, um den Zugang zu Informationen und die allgemeine Vertrautheit zu erleichtern. Im Allgemeinen dauern Statusbescheinigungen und beglaubigte Firmendokumente, die von Kreditgebern verlangt werden, in Delaware länger und kosten mehr als in vielen anderen Staaten, was am Ende die Finanzierung des Unternehmens verzögern oder verteuern kann.
In Anbetracht der relativen Vor- und Nachteile der Gründung einer Delaware Corporation sollten Start-up-Kunden ernsthaft abwägen, ob die Delaware Gesellschaftsform für ein bestimmtes Unternehmen sinnvoll ist. Für bestimmte Start-ups ist Delaware eine gute Wahl, während viele andere besser bedient wären, wenn sie nach den Gesetzen eines anderen Staates gegründet würden, zu dem das Unternehmen eine stärkere Bindung hat. In jedem Fall handelt es sich um eine wichtige Entscheidung im Leben eines Start-ups, die nur nach ernsthafter Abwägung der kurz- und langfristigen Ziele des Unternehmens getroffen werden sollte.
Perkins Thompson hilft Unternehmern und Start-ups regelmäßig bei der Bewältigung der komplexen rechtlichen Fragen, die sich während der Gründung und der frühen Wachstumsphase eines Unternehmens ergeben. Wenn Sie weitere Informationen wünschen, senden Sie bitte eine E-Mail an Ian Green oder rufen Sie ihn unter 207-400-8176 an.