I clienti delle start-up spesso mi chiedono se dovrebbero formare una società del Delaware. La mia risposta è di solito che, a meno che l’azienda non possa indicare qualche specifica ragione convincente per formare in Delaware, è improbabile che una società del Delaware sia il miglior veicolo per raggiungere gli obiettivi dell’azienda. Mettendo da parte per un altro post del blog la questione se una LLC sarebbe un’opzione migliore, spesso ha senso per una società di formarsi sotto le leggi dello stato in cui sarà principalmente situata o dove si svolgerà la maggior parte dei suoi affari. Spieghiamo le ragioni di questa conclusione:
Prima di tutto, nell’interesse dell’equità, iniziamo con una lista parziale dei motivi per cui potrebbe avere senso per una società formare sotto la legge del Delaware. Se l’azienda sarà principalmente basata o legalmente operante nel Delaware, probabilmente ha senso formare una società del Delaware. In entrambi gli scenari, l’azienda sarà già soggetta alla legge del Delaware e ai requisiti di deposito, quindi scegliere una forma di entità familiare agli investitori e ai partner transazionali come la società del Delaware potrebbe essere una buona idea. La stragrande maggioranza delle start-up, tuttavia, non ha legami legali significativi con il Delaware.
La prossima migliore ragione per formare una società del Delaware è che l’azienda è un serio concorrente per un imminente investimento di private equity o sarà quotata in borsa con l’aiuto di una banca di investimento. È assolutamente vero che certi grandi investitori si aspettano che i loro obiettivi di investimento siano organizzati come società del Delaware. A causa della reputazione storica del Delaware come destinazione amichevole per gli affari, molte delle più grandi e iconiche società del paese sono state formate lì. Di conseguenza, alcuni grandi investitori (e i loro avvocati/contabili) hanno acquisito molta familiarità con il diritto societario del Delaware, che i tribunali del Delaware hanno ampiamente interpretato. Questa è la probabile fonte del mito persistente che ogni start-up deve essere una società del Delaware. Prima che una data start-up salti sul carro, tuttavia, dovrebbe realisticamente considerare quanto sia probabile che riceva effettivamente finanziamenti dai tipi di investitori che richiedono la forma societaria del Delaware. Le statistiche sono sobrie – la maggior parte delle start-up sono capitalizzate con l’aiuto di amici e familiari molto prima di raggiungere il punto di essere competitive per l’attenzione del private equity. Se la società si forma sotto le leggi di un altro stato e in seguito batte le probabilità di diventare attraente per un investimento esterno significativo, potrebbe essere in grado di convertirsi alla forma societaria del Delaware o impegnarsi in altre riorganizzazioni strategiche per evitare il problema. Fino a quando questo non accade, ci sono diverse ragioni per cui formare una società del Delaware è probabilmente una cattiva idea.
Per cominciare, quando si tratta di regolamentazione statale e relativi rischi di non conformità, meno è meglio. Perché una start-up che cerca di trovare la sua posizione sul mercato dovrebbe volontariamente sottoporsi alle leggi e ai regolamenti di un altro stato se non c’è un reale beneficio da avere nel farlo? Se l’azienda non avrà una presenza nel Delaware o non vi farà affari, l’azienda sarà probabilmente già soggetta alle leggi delle altre giurisdizioni con le quali ha legami sostanziali. Formare una società nel Delaware spesso serve solo ad aggiungere un’altra serie di tasse annuali, scadenze da ricordare, potenziali complicazioni fiscali, i costi per mantenere un agente registrato nel Delaware, e un’altra giurisdizione in cui la società può potenzialmente essere citata in giudizio. L’ultimo punto è particolarmente importante da considerare, anche se è una questione legalmente complicata e semplificata eccessivamente per gli scopi di questo post. Anche se molte grandi aziende preferiscono avere accesso al sistema legale del Delaware a causa dell’efficienza del processo e della familiarità giudiziaria con il diritto societario, i costi di dover difendere una causa significativa nel Delaware se l’azienda ha sede altrove possono essere devastanti per una piccola start-up.
Anche se alcune aziende possono vedere i benefici dell’imposta sul reddito dalla scelta della forma societaria del Delaware, questa valutazione è altamente specifica e dipende dalla natura e dalla fonte del reddito dell’azienda così come dal suo accesso a significativi servizi contabili professionali. Inoltre, la formazione di una società del Delaware non è priva di una serie di potenziali trappole da un punto di vista fiscale. La Delaware Corporate Franchise Tax si basa su una serie complicata di formule alternative che possono facilmente portare a valutazioni fiscali assurdamente alte per una società in fase di crescita iniziale che non ha attentamente considerato il rapporto tra le sue azioni autorizzate e le azioni che intende effettivamente emettere a breve termine.
Inoltre, scegliendo di organizzare la vostra start-up sotto le leggi di uno stato diverso dal Delaware è improbabile che la capacità della società di ottenere finanziamenti dalle tipiche fonti di prestito commerciale. La maggior parte dei prestatori commerciali non richiede che i mutuatari siano organizzati secondo le leggi del Delaware e alcuni preferiscono addirittura che le entità mutuatarie siano formate secondo le leggi del proprio stato per facilità di accesso alle informazioni e familiarità generale. In generale, le certificazioni di stato e i documenti societari certificati richiesti dai finanziatori richiedono più tempo e costano di più per ottenere dal Delaware rispetto a molti altri stati, il che può finire per ritardare o aumentare il costo del finanziamento della società.
Considerando i relativi vantaggi e svantaggi di formare una società del Delaware, i clienti start-up dovrebbero considerare seriamente se la forma societaria del Delaware ha senso per una data società. Per alcune start-up, il Delaware è una buona scelta, mentre molte altre sarebbero meglio servite formando sotto le leggi di uno stato diverso a cui la società ha legami più significativi. In ogni caso, questa è una decisione significativa nella vita di una start-up e una decisione che dovrebbe essere presa solo dopo aver seriamente considerato gli obiettivi a breve e lungo termine dell’azienda.
Perkins Thompson aiuta regolarmente gli imprenditori e le società start-up a navigare nelle complesse questioni legali che sorgono durante la formazione di una società e nelle prime fasi di crescita. Se desiderate maggiori informazioni, inviate un’e-mail a Ian Green o chiamatelo al 207-400-8176.