Esta semana es la Semana del Refugiado. En Movimiento Libre tratamos de comunicar de forma clara cuestiones jurídicas complejas del derecho de inmigración y asilo y aquí respondemos a la pregunta «¿qué es un refugiado?»
Antes de llegar a eso, tenemos un montón de contenidos sobre refugiados y asilo en nuestra web. El mejor lugar para ver lo que tenemos es echar un vistazo a nuestra renovada página Asylum Hub. Allí puedes encontrar nuestro pack de iniciación al derecho de los refugiados, nuestra colección de artículos que abordan varios mitos sobre el asilo, nuestros artículos más recientes sobre el tráfico de personas, enlaces a importantes documentos de política del Ministerio del Interior sobre el asilo, señalizaciones a las principales organizaciones e instituciones benéficas que trabajan con los refugiados y mucho más.
También estamos planeando otros contenidos nuevos relacionados con los refugiados para ti en los próximos días, incluyendo un artículo sobre las estadísticas oficiales sobre quiénes solicitan asilo en el Reino Unido, de qué países y qué les sucede después de presentar sus solicitudes. Si le interesan los temas relacionados con los refugiados, puede suscribirse a nuestro boletín de noticias sobre refugiados y asilo aquí. En cuanto publiquemos algo sobre derecho de los refugiados o del asilo, le enviaremos un correo electrónico al respecto. También puedes suscribirte a nuestro boletín semanal principal y a las actualizaciones instantáneas sobre el Brexit, la deportación y la detención y la inmigración empresarial.
Para celebrar la Semana del Refugiado, ponemos a tu disposición nuestros vídeos de puntos clave de nuestro curso online de derecho de los refugiados. Cada uno de ellos incluye una versión más joven de mí hablando sobre un aspecto del derecho de los refugiados. Échales un vistazo en nuestro canal de YouTube, donde también encontrarás nuestra serie de vídeos de «60 segundos», entre los que se incluyen varios sobre la Convención de los Refugiados.
¿Qué es la Convención de los Refugiados?
El título completo de la Convención de los Refugiados es Convención de la ONU sobre el Estatuto de los Refugiados de 1951. En la actualidad, la Convención original suele leerse junto con el Protocolo de Nueva York de 1967. Cuando los juristas se refieren a la «Convención de los Refugiados», suelen utilizarla como abreviatura de la Convención de 1951 y el Protocolo de 1967 juntos.
La Convención fue aprobada por una conferencia especial de las Naciones Unidas el 28 de julio de 1951 y entró en vigor el 22 de abril de 1954. En un principio, tenía un carácter retrógrado, en el sentido de que se limitaba a proteger a los refugiados europeos que se habían convertido en refugiados antes del 1 de enero de 1951. El Protocolo de 1967 dio nueva vida a la Convención, convirtiéndola en un instrumento vivo y con visión de futuro que ofrecía protección de forma permanente.
Puede leer sobre la historia de la Convención sobre los Refugiados y su texto completo en la página web del ACNUR aquí.
No todos los países han firmado tanto la Convención original de 1951 como el protocolo de 1967.
Amarillo = partes del Protocolo de 1967 solamente
Verde oscuro = partes de la Convención y del Protocolo
Gris = no partes
¿Cuál es la definición legal de «refugiado»?
La definición legal del término «refugiado» se recoge en el apartado 2 del artículo 1A de la Convención sobre el Estatuto de los Refugiados, que define al refugiado como una persona que:
Que, debido a fundados temores de ser perseguida por motivos de raza, religión, nacionalidad, pertenencia a determinado grupo social u opiniones políticas, se encuentre fuera del país de su nacionalidad y no pueda o, a causa de dichos temores, no quiera acogerse a la protección de tal país; o que, careciendo de nacionalidad y hallándose fuera del país donde antes tuviera su residencia habitual, no pueda o, a causa de dichos temores, no quiera regresar a él.
La definición puede desglosarse en sus partes constitutivas:
- Poseer un temor fundado y no fantasioso
- De un trato tan malo que equivalga a ser perseguido
- Por uno de los cinco motivos, denominados «motivos de la Convención»: raza, religión, nacionalidad, pertenencia a un determinado grupo social u opinión política
- Estar fuera de su país
- No poder o no querer obtener protección en ese país
- El refugiado debe demostrar generalmente que dice la verdad. Si todo el relato de lo sucedido es falso, normalmente (pero no siempre) no habrá temor fundado si la persona es devuelta.
- El nivel de riesgo de que ocurra algo malo si el refugiado es devuelto debe ser más que fantasioso, de lo contrario no es «fundado».
- La definición no debe ser tan amplia que haga redundantes los demás motivos del Convenio: no es una especie de categoría «atrapa todo».
- No es necesario que los miembros sean homogéneos, cohesionados o pequeños en número
- No es necesario demostrar que todos los miembros del grupo social concreto son perseguidos.
- El grupo social particular debe existir independientemente de la persecución sufrida; si la persecución por sí sola creara un grupo social particular, entonces no habría necesidad de ninguna otra razón de la Convención, haciéndolas ociosas.
- El significado debe ser «de un tipo» con las otras razones de la Convención.
- Los miembros de ese grupo comparten una característica innata, o un fondo común que no se puede cambiar, o comparten una característica o creencia que es tan fundamental para la identidad o la conciencia que una persona no debe ser obligada a renunciar a ella
Todas las condiciones deben cumplirse para que la persona sea considerada refugiada. Por ejemplo, una persona puede tener un temor bien fundado y no poder obtener protección, pero si esa persona no teme ser perseguida por una razón de la Convención, entonces la persona no es un refugiado en términos legales. Otra persona puede cumplir todos los demás criterios para obtener el estatus de refugiado pero vivir en un campo de refugiados en su propio país, en cuyo caso no es un refugiado y en su lugar se le suele denominar persona desplazada internamente.
En conversaciones informales o en los medios de comunicación, la palabra «refugiado» se utiliza a menudo para referirse a las personas que huyen de una guerra civil, un desastre, una hambruna o un conflicto. No hay nada malo en llamarlos refugiados, pero no necesariamente cumplen con la definición legal de refugiado de la Convención de los Refugiados. Incluso las víctimas de la guerra civil no siempre reúnen los requisitos para obtener el estatus de refugiado, si, por ejemplo, se considera que no han sido objetivo de ninguno de los bandos del conflicto, sino que han huido de la situación general de seguridad.
¿Quieres que te explique todo esto en sólo 60 segundos? Echa un vistazo a nuestro nuevo vídeo sobre la Convención de los Refugiados:
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¿Qué significa «temor fundado»?
Hay dos dimensiones del «temor fundado» según la Convención de los Refugiados:
Los abogados y jueces del Reino Unido utilizan un estándar de prueba que es más generoso que el estándar civil normal del equilibrio de probabilidades. Con el equilibrio de probabilidades, una persona debe demostrar que algo es más probable que no, o que hay al menos un 51% de posibilidades de que ocurra.
En los casos de refugiados, el estándar de prueba se expresa como «grado razonable de probabilidad» o «riesgo real». Este estándar se aplica tanto para evaluar si el refugiado dice la verdad como cuáles son las posibilidades de que algo malo ocurra en el futuro.
¿Qué significa «persecución»?
Guía accesible sobre la ley y la práctica de la determinación del estatus de refugiado en el Reino Unido, incluyendo ejemplos, argumentos y escenarios comunes.
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El significado de «ser perseguido» no está más definido en la propia Convención de Refugiados. Esto es deliberado: permite que el significado de la palabra sea flexible y adaptable. Esto es útil a efectos de la protección de los refugiados, pero significa que el estudiante de derecho de los refugiados tendrá que recurrir a otras fuentes y puntos de referencia para entender el significado contemporáneo de la palabra y cómo ha evolucionado. Estas fuentes incluyen las opiniones del ACNUR y de los académicos del derecho de los refugiados, otros instrumentos jurídicos internacionales pertinentes y los tribunales nacionales e internacionales.
El Manual del ACNUR comienza su descripción de la persecución de la siguiente manera en el párrafo 55:
No existe una definición universalmente aceptada de «persecución», y los diversos intentos de formular tal definición han tenido poco éxito. Del artículo 33 de la Convención de 1951 puede deducirse que una amenaza a la vida o a la libertad por motivos de raza, religión, nacionalidad, opinión política o pertenencia a un determinado grupo social es siempre persecución. Otras violaciones graves de los derechos humanos -por los mismos motivos- también constituirían persecución.
Los tribunales se han mostrado cautelosos a la hora de dar una orientación específica sobre el nivel de maltrato necesario para que ese maltrato pueda calificarse como «ser perseguido». La razón de esta aparente vaguedad es simplemente que la mayoría de los jueces se dan cuenta de que una orientación rígida es inapropiada. Como dice Guy Goodwin-Gill en The Refugee in International Law, 2ª ed., (Oxford, 1996) (Oxford, 1996):
Al no existir límites para el lado perverso de la imaginación humana, de poco sirve intentar enumerar todas las medidas de persecución conocidas. Las evaluaciones deben hacerse caso por caso teniendo en cuenta, por un lado, la noción de integridad individual y dignidad humana y, por otro, la forma y el grado en que se pueden ver perjudicados.
Con el tiempo han surgido algunas orientaciones sobre el nivel de gravedad que debe alcanzar el trato. En el primer caso real de derecho de los refugiados en el Reino Unido, R v Immigration Appeal Tribunal, ex p Jonah Imm AR 7, Nolan J sugirió que a la palabra se le diera el significado ordinario de la definición del diccionario. El Shorter Oxford English Dictionary ofrecía dos significados, que Nolan J adoptó: en primer lugar, «Perseguir, cazar, conducir» y, en segundo lugar, «Perseguir con malignidad o acción perjudicial; especialmente oprimir por tener una opinión o creencia herética». Sin embargo, como veremos, el enfoque textual no se considera particularmente útil hoy en día.
En el influyente caso de la Cámara de los Lores de Shah e Islam INLR 144, Lord Hoffman adoptó la famosa fórmula
Persecución = Daño grave + El fracaso de la protección del Estado
La cuestión de la protección del Estado se examina con más detalle a continuación, pero «daño grave» es lo más cerca que los tribunales del Reino Unido han llegado a ofrecer una definición funcional y fácilmente inteligible del alto umbral de la persecución.
¿Qué importancia tienen los motivos de la Convención de Refugiados?
Los cinco motivos de la Convención -raza, religión, nacionalidad, grupo social y opinión política- son muy importantes porque, si no se demuestra que el riesgo futuro se debe a uno de estos motivos, no se podrá solicitar el estatuto de refugiado.
Esto significa que algunas personas a las que comúnmente se denomina refugiados no son formalmente refugiados en el sentido legal de la Convención de Refugiados. Por ejemplo, las personas que huyen de sus hogares debido a una hambruna o a una inundación o a un desastre medioambiental no temen ser perseguidos por ninguno de los motivos de la Convención.
Boris es un rico hombre de negocios. Ha sido objeto de una banda criminal para extorsionarle. Teme que la policía de su propio país no pueda protegerle, así que huye al extranjero.
Es difícil ver cómo Boris se enfrenta a la persecución por una razón de la Convención en un caso como éste, a menos que la banda criminal esté vinculada al Estado y que en realidad esté siendo perseguido por razones políticas. A primera vista, Boris no es un refugiado.
La mayoría de los motivos de la Convención se explican por sí mismos. Todos sabemos a grandes rasgos qué se entiende por raza, religión, nacionalidad y opinión política. Se pueden encontrar algunas explicaciones y definiciones adicionales en la Directiva de Calificación de la UE y en la jurisprudencia, pero estas palabras se interpretan principalmente dentro de su significado ordinario.
El motivo del Convenio más abierto a la interpretación es la «pertenencia a un grupo social determinado.»
Existe cierto consenso jurídico sobre lo que no significa:
También hay consenso jurídico sobre lo que sí significa.
Se ha sostenido que las mujeres son un grupo social particular cuando hay pruebas de discriminación sistemática del Estado contra las mujeres: Shah e Islam 2 AC 629.
Se consideró que las mujeres que corrían el riesgo de sufrir la mutilación genital femenina eran miembros de un grupo social particular en K y Fornah UKHL 46.
También se consideró que ser miembro de una familia podía ser miembro de un grupo social particular en K y Fornah UKHL 46, incluso cuando la persecución dirigida contra la familia surgió originalmente por razones distintas a las del Convenio. Esto hace que una víctima de una disputa de sangre esté potencialmente dentro del ámbito de aplicación del Convenio, por ejemplo.
Se consideró que los hombres y mujeres homosexuales pueden constituir un grupo social particular en HJ (Irán) UKSC 31 cuando hay pruebas de discriminación.
En SM (PSG, Protection Regulations, Regulation 6) Moldova CG UKAIT 00002 el Tribunal consideró que las «antiguas víctimas de la trata» y las «antiguas víctimas de la trata con fines de explotación sexual» son capaces de ser miembros de un grupo social particular debido a sus antecedentes comunes o a su experiencia pasada de haber sido víctimas de la trata.
¿Qué nivel de protección se necesita?
Se ha descrito que la Convención de los Refugiados ofrece una «protección internacional sustitutiva», lo que significa que cuando el propio Estado de una persona la persigue y/o no la protege, tiene derecho, en virtud del derecho internacional, a buscar protección en otro lugar.
Cuando un Estado persigue a una persona, la cuestión de la protección no se plantea realmente. Es poco probable que la policía ofrezca protección y, de hecho, puede ser un agente de persecución, y es poco probable, en un caso de persecución estatal, que la víctima pueda encontrar algún lugar seguro en el país en cuestión.
Cuando la persecución proviene de particulares o de actores no estatales, como una organización política, una facción en una guerra civil o una organización terrorista, las cuestiones de protección estatal y reubicación interna adquieren mayor relevancia.
En un caso llamado Horvath Imm AR 552 la Cámara de los Lores sostuvo que la prueba es si el sistema de protección es uno que es generalmente efectivo en contraposición a uno que garantiza la prevención del daño para la persona que busca asilo. Esta fue una decisión controvertida y puede significar que un solicitante de asilo sea devuelto a su país de origen aunque exista un temor bien fundado de sufrir un daño grave.
¿Qué más contiene la Convención sobre el Estatuto de los Refugiados?
Además de la definición de refugiado que figura en el artículo 1A, la Convención sobre los Refugiados incluye artículos que tratan específicamente de los refugiados palestinos, la pérdida de la condición de refugiado, la exclusión de la condición de refugiado y los derechos de los refugiados.
La Convención sobre los Refugiados es un instrumento jurídico internacional de enorme importancia y es, casi con toda seguridad, la ley que más vidas ha salvado en la historia.