Następcy biznesowi często pytają mnie, czy powinni założyć korporację w Delaware. Moja odpowiedź jest zazwyczaj taka, że o ile firma nie jest w stanie wskazać jakiegoś konkretnego ważnego powodu, dla którego warto założyć spółkę w Delaware, to jest mało prawdopodobne, aby korporacja z Delaware była najlepszym narzędziem do osiągnięcia celów firmy. Odkładając na bok, na inny wpis na blogu, pytanie, czy spółka LLC byłaby lepszym rozwiązaniem, często ma sens dla korporacji, aby utworzyć ją zgodnie z prawem stanu, w którym będzie miała główną siedzibę lub będzie prowadzić większość swojej działalności.
Po pierwsze, w interesie uczciwości, zacznijmy od częściowej listy powodów, dla których może mieć sens dla spółki, aby utworzyć się zgodnie z prawem stanu Delaware. Jeżeli spółka będzie miała główną siedzibę lub będzie legalnie prowadzić działalność gospodarczą w Delaware, prawdopodobnie sensowne będzie utworzenie spółki na mocy prawa Delaware. W obu scenariuszach spółka będzie już podlegać prawu stanu Delaware i wymaganiom dotyczącym składania dokumentów, więc wybór formy podmiotu tak dobrze znanej inwestorom i partnerom transakcyjnym, jak korporacja stanu Delaware, może być dobrym pomysłem. Zdecydowana większość firm rozpoczynających działalność nie ma jednak znaczących powiązań prawnych z Delaware.
Następnym najlepszym powodem do utworzenia spółki w Delaware jest fakt, że firma jest poważnym kandydatem do rychłego pozyskania inwestycji private equity lub będzie wchodzić na giełdę z pomocą banku inwestycyjnego. Jest to absolutnie przypadek, w którym niektórzy duzi inwestorzy oczekują, że ich cele inwestycyjne będą zorganizowane jako korporacje Delaware. Ze względu na historyczną reputację Delaware jako miejsca przyjaznego dla biznesu, wiele z największych i najbardziej kultowych korporacji w kraju zostało założonych właśnie tam. W rezultacie, niektórzy duzi inwestorzy (i ich prawnicy/księgowi) bardzo dobrze poznali prawo korporacyjne Delaware, które jest szeroko interpretowane przez sądy Delaware. Jest to prawdopodobne źródło utrzymującego się mitu, że każdy start-up musi być korporacją z Delaware. Zanim jednak dany start-up wskoczy do tego wagonu, powinien realistycznie rozważyć, jakie jest prawdopodobieństwo, że faktycznie otrzyma fundusze od tych typów inwestorów, którzy wymagają formy korporacyjnej Delaware. Statystyki są zatrważające – większość start-upów jest kapitalizowana z pomocą przyjaciół i rodziny na długo przed tym, jak osiągną one punkt, w którym będą konkurencyjne dla zainteresowania private equity. Jeżeli korporacja zostanie założona zgodnie z prawem innego stanu, a następnie pokona przeszkody, aby stać się atrakcyjną dla znaczących inwestycji zewnętrznych, może być w stanie przekształcić się w formę korporacyjną Delaware lub zaangażować się w inne strategiczne reorganizacje, aby uniknąć problemu. Dopóki tak się nie stanie, istnieje kilka powodów, dla których założenie spółki w Delaware jest prawdopodobnie złym pomysłem.
Na początek, jeśli chodzi o przepisy stanowe i związane z nimi ryzyko braku zgodności, mniej znaczy więcej. Dlaczego jakakolwiek firma rozpoczynająca działalność, próbująca odnaleźć się na rynku, miałaby dobrowolnie poddać się prawom i przepisom dodatkowego stanu, jeśli nie ma z tego żadnych realnych korzyści? Jeżeli firma nie będzie obecna w Delaware ani nie będzie prowadzić tam działalności gospodarczej, prawdopodobnie będzie już podlegać prawu innej jurysdykcji (innym jurysdykcjom), z którą ma istotne powiązania. Utworzenie spółki jako korporacji w Delaware często oznacza jedynie dodanie kolejnego zestawu opłat rocznych, terminów składania dokumentów, o których należy pamiętać, potencjalnych komplikacji podatkowych, kosztów utrzymania zarejestrowanego agenta w Delaware i kolejnej jurysdykcji, w której spółka może zostać potencjalnie pozwana. Ostatni punkt jest szczególnie ważny do rozważenia, chociaż jest to prawnie skomplikowana kwestia i nadmiernie uproszczona na potrzeby tego postu. Chociaż wiele dużych firm woli mieć dostęp do systemu prawnego Delaware ze względu na efektywność procesu i znajomość prawa korporacyjnego przez sądy, koszty obrony znaczącej sprawy sądowej w Delaware, jeżeli firma ma siedzibę gdzie indziej, mogą być druzgocące dla małego start-upu.
Mimo że niektóre firmy mogą dostrzec korzyści w zakresie podatku dochodowego wynikające z wyboru formy korporacyjnej Delaware, ocena ta jest ściśle uzależniona od faktów i zależy od charakteru i źródła dochodów firmy, a także jej dostępu do znaczących profesjonalnych usług księgowych. Ponadto, założenie spółki w Delaware nie jest pozbawione szeregu potencjalnych pułapek z perspektywy podatkowej. Podatek Delaware Corporate Franchise Tax jest oparty na skomplikowanym zestawie alternatywnych formuł, które mogą łatwo doprowadzić do absurdalnie wysokich stawek podatkowych dla korporacji na wczesnym etapie rozwoju, która nie rozważyła dokładnie stosunku liczby autoryzowanych akcji do liczby akcji, które faktycznie zamierza wyemitować w krótkim okresie czasu.
Dodatkowo, wybór organizacji firmy rozpoczynającej działalność zgodnie z prawem stanu innego niż Delaware prawdopodobnie nie wpłynie na zdolność firmy do uzyskania finansowania z typowych komercyjnych źródeł kredytowych. Większość komercyjnych kredytodawców nie wymaga, aby kredytobiorcy byli zorganizowani zgodnie z prawem stanu Delaware, a niektórzy nawet wolą, aby podmioty zaciągające kredyty były utworzone zgodnie z prawem ich własnego stanu ze względu na łatwość dostępu do informacji i ogólną znajomość. Ogólnie rzecz biorąc, zaświadczenia o statusie i poświadczone dokumenty korporacyjne wymagane przez kredytodawców wymagają więcej czasu i są droższe do uzyskania w Delaware niż w wielu innych stanach, co może spowodować opóźnienie lub zwiększenie kosztów finansowania Spółki.
Rozważając względne korzyści i wady tworzenia korporacji w Delaware, klienci rozpoczynający działalność powinni poważnie rozważyć, czy forma korporacyjna w Delaware ma sens dla danej firmy. Dla niektórych firm rozpoczynających działalność, Delaware jest dobrym wyborem, podczas gdy dla wielu innych lepszym rozwiązaniem byłoby utworzenie spółki na mocy prawa innego stanu, z którym firma ma bardziej znaczące powiązania. W każdym przypadku jest to istotna decyzja w życiu początkującej firmy i powinna być podjęta po poważnym rozważeniu krótko- i długoterminowych celów firmy.
Perkins Thompson regularnie pomaga przedsiębiorcom i początkującym firmom poruszać się po złożonych kwestiach prawnych, które pojawiają się podczas tworzenia firmy i wczesnych etapów rozwoju. Jeśli chcieliby Państwo uzyskać więcej informacji, prosimy o kontakt mailowy z Ianem Greenem lub telefoniczny pod numerem 207-400-8176.